BESCHLUSS
|
|
18
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
Rechtsstreit
|
|
I.
|
|
Zivilsenat
|
|
Bundesgerichtshofs
|
|
hat
|
|
18
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
Vorsitzenden
|
|
Richter
|
|
Prof.
|
|
Dr.
|
|
Richter
|
|
Prof.
|
|
Dr.
|
|
Dr.
|
|
Dr.
|
|
Richterin
|
|
Dr.
|
|
beschlossen
|
|
:
|
|
Anhörungsrüge
|
|
Senatsurteil
|
|
18
|
|
.
|
|
September
|
|
wird
|
|
Kosten
|
|
Beklagten
|
|
zurückgewiesen
|
|
.
|
|
Gründe
|
|
:
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
321a
|
|
statthafte
|
|
auch
|
|
Übrigen
|
|
zulässige
|
|
Anhörungsrüge
|
|
Beklagten
|
|
ist
|
|
begründet
|
|
.
|
|
Unrecht
|
|
meint
|
|
Anhörungsrüge
|
|
Senatsurteil
|
|
stelle
|
|
rechtliche
|
|
Gehör
|
|
Beklagten
|
|
verletzende
|
|
Überraschungsentscheidung
|
|
.
|
|
Anspruch
|
|
rechtliches
|
|
Gehör
|
|
Art
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
GG
|
|
gewährleistet
|
|
Recht
|
|
Verfahrensbeteiligten
|
|
gerichtlichen
|
|
Entscheidung
|
|
Rechte
|
|
betrifft
|
|
Wort
|
|
kommen
|
|
Verfahren
|
|
Ergebnis
|
|
nehmen
|
|
können
|
|
BVerfGE
|
|
.
|
|
Gesichtspunkt
|
|
gewissenhafter
|
|
kundiger
|
|
Prozessbeteiligter
|
|
bisherigen
|
|
Prozessverlauf
|
|
rechnen
|
|
braucht
|
|
darf
|
|
Gericht
|
|
vorherigen
|
|
Hinweis
|
|
Erörterung
|
|
Parteien
|
|
abstellen
|
|
BVerfGE
|
|
144
|
|
;
|
|
.
|
|
Gericht
|
|
ist
|
|
Art
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
GG
|
|
allerdings
|
|
grundsätzlich
|
|
verpflichtet
|
|
Entscheidung
|
|
Rechtsauffassung
|
|
hinzuweisen
|
|
BVerfGE
|
|
6
|
|
;
|
|
.
|
|
Partei
|
|
hat
|
|
auch
|
|
Anspruch
|
|
Gericht
|
|
richtig
|
|
erachteten
|
|
Sinn
|
|
Vorbringen
|
|
befasst
|
|
Beschluss
|
|
3
|
|
.
|
|
April
|
|
.
|
|
.
|
|
II
|
|
.
|
|
Verletzung
|
|
Anspruchs
|
|
Beklagten
|
|
Gewährung
|
|
rechtlichen
|
|
Gehörs
|
|
liegt
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Meinung
|
|
Anhörungsrüge
|
|
liegt
|
|
rechtliche
|
|
Gehör
|
|
Beklagten
|
|
verletzende
|
|
Überraschungsentscheidung
|
|
Senat
|
|
Auffassung
|
|
gelangt
|
|
ist
|
|
gesteigerte
|
|
Kennzeichnungskraft
|
|
abstrakten
|
|
Farbmarke
|
|
sei
|
|
notwendige
|
|
Voraussetzung
|
|
Annahme
|
|
markenmäßigen
|
|
Verwendung
|
|
angegriffenen
|
|
Farbtons
|
|
.
|
|
gewissenhaften
|
|
kundigen
|
|
Prozessbeteiligten
|
|
war
|
|
erkennbar
|
|
Frage
|
|
markenmäßigen
|
|
Verwendung
|
|
zentralen
|
|
Rechtsfragen
|
|
Verfahrens
|
|
handelte
|
|
.
|
|
haben
|
|
Parteien
|
|
gesamten
|
|
Rechtsstreit
|
|
umfassend
|
|
geäußert
|
|
.
|
|
Senat
|
|
war
|
|
gehalten
|
|
Beklagte
|
|
Gesichtspunkt
|
|
Bedeutung
|
|
normalen
|
|
Kennzeichnungskraft
|
|
Klagemarke
|
|
Annahme
|
|
markenmäßigen
|
|
Benutzung
|
|
beanstandeten
|
|
Benutzungsformen
|
|
ausdrücklich
|
|
hinzuweisen
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
Farbmarke
|
|
Gelb
|
|
Klägerin
|
|
jedenfalls
|
|
normal
|
|
kennzeichnungskräftig
|
|
angesehen
|
|
.
|
|
Grundlage
|
|
normaler
|
|
Kennzeichnungskraft
|
|
Klagemarke
|
|
hat
|
|
markenmäßige
|
|
Verwendung
|
|
gelben
|
|
Farbe
|
|
angegriffenen
|
|
Verwendungsformen
|
|
Beklagten
|
|
bejaht
|
|
.
|
|
hat
|
|
maßgeblich
|
|
Verkehrsauffassung
|
|
abgestellt
|
|
Kennzeichnungsgewohnheiten
|
|
Rede
|
|
stehenden
|
|
Markt
|
|
Sprachlernprodukte
|
|
Verwendung
|
|
gelben
|
|
Farbtons
|
|
Beklagte
|
|
Art
|
|
Hausfarbe
|
|
bestimmt
|
|
wird
|
|
.
|
|
Umstand
|
|
gesteigerte
|
|
Kennzeichnungskraft
|
|
Klagemarke
|
|
festgestellt
|
|
hat
|
|
hat
|
|
fungsgericht
|
|
streitentscheidende
|
|
Bedeutung
|
|
beigemessen
|
|
.
|
|
musste
|
|
Beklagte
|
|
Revisionsverfahren
|
|
Beurteilung
|
|
einbeziehen
|
|
auch
|
|
gesteigerte
|
|
Kennzeichnungskraft
|
|
Klagemarke
|
|
markenmäßige
|
|
Verwendung
|
|
angegriffenen
|
|
Benutzungsformen
|
|
Betracht
|
|
kam
|
|
.
|
|
Ergebnis
|
|
spricht
|
|
Frage
|
|
Maßgeblichkeit
|
|
Verkehrsauffassung
|
|
beeinflussenden
|
|
Kennzeichnungsgewohnheiten
|
|
Rede
|
|
stehenden
|
|
Markt
|
|
Beurteilung
|
|
markenmäßigen
|
|
Verwendung
|
|
Rechtsprechung
|
|
Gerichtshofs
|
|
Europäischen
|
|
Union
|
|
Senats
|
|
maßgeblichen
|
|
Grundsätzen
|
|
gehört
|
|
vgl.
|
|
Urteil
|
|
25
|
|
.
|
|
Januar
|
|
.
|
|
Opel/Autec
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
Art
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
auch
|
|
Urteil
|
|
6
|
|
.
|
|
Mai
|
|
Slg
|
|
.
|
|
I-3793
|
|
.
|
|
Libertel
|
|
Urteil
|
|
4
|
|
.
|
|
September
|
|
f.
|
|
Farbmarkenverletzung
|
|
Beteiligten
|
|
Rechtsstreits
|
|
Beurteilung
|
|
einbeziehen
|
|
müssen
|
|
.
|
|
ausgehend
|
|
haben
|
|
Parteien
|
|
Revisionsverfahren
|
|
Bedeutung
|
|
Kennzeichnungskraft
|
|
abstrakten
|
|
Farbmarke
|
|
Zusammenhang
|
|
Frage
|
|
markenmäßigen
|
|
Verwendung
|
|
angegriffenen
|
|
kontrovers
|
|
vorgetragen
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
konnte
|
|
bisherigen
|
|
Rechtsprechung
|
|
Senats
|
|
sicher
|
|
ausgehen
|
|
markenmäßige
|
|
Verwendung
|
|
angegriffenen
|
|
Farbe
|
|
nur
|
|
Betracht
|
|
kommt
|
|
Klagemarke
|
|
gesteigerte
|
|
Kennzeichnungskraft
|
|
verfügt
|
|
.
|
|
Übrigen
|
|
ist
|
|
Frage
|
|
kennzeichenmäßige
|
|
Verwendung
|
|
Farbe
|
|
Gelb
|
|
beanstandeten
|
|
Verwendungsformen
|
|
gesteigerte
|
|
Kennzeichnungskraft
|
|
voraussetzt
|
|
Gegenstand
|
|
Erörterung
|
|
mündlichen
|
|
Verhandlung
|
|
Senat
|
|
gewesen
|
|
.
|
|
Senatsvorsitzende
|
|
hat
|
|
Einführung
|
|
Streitstand
|
|
mündlichen
|
|
Verhandlung
|
|
Senat
|
|
Frage
|
|
aufgeworfen
|
|
Annahme
|
|
markenmäßigen
|
|
dung
|
|
angegriffenen
|
|
gelben
|
|
Farbtons
|
|
zwingend
|
|
voraussetzt
|
|
Klagemarke
|
|
gesteigerte
|
|
Kennzeichnungskraft
|
|
verfügt
|
|
tatsächlichen
|
|
Feststellungen
|
|
Berufungsgerichts
|
|
Kennzeichnungsgewohnheiten
|
|
betroffenen
|
|
Warensektor
|
|
auch
|
|
durchschnittlicher
|
|
Kennzeichnungskraft
|
|
Annahme
|
|
markenmäßigen
|
|
Verwendung
|
|
Farbe
|
|
Seiten
|
|
Beklagten
|
|
rechtfertigen
|
|
können
|
|
.
|
|
sind
|
|
auch
|
|
Gegenstand
|
|
Erörterung
|
|
tatsächlichen
|
|
Feststellungen
|
|
Berufungsgerichts
|
|
gewesen
|
|
Verkehrsgewohnheiten
|
|
zweisprachigen
|
|
Wörterbüchern
|
|
strahlten
|
|
Markt
|
|
Sprachlernsoftware
|
|
Beklagte
|
|
habe
|
|
Farbe
|
|
Wiedererkennungszeichen
|
|
verwendet
|
|
.
|
|
haben
|
|
Parteien
|
|
mündlichen
|
|
Verhandlung
|
|
äußern
|
|
können
|
|
haben
|
|
auch
|
|
getan
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Anhörungsrüge
|
|
macht
|
|
Erfolg
|
|
geltend
|
|
auch
|
|
Entscheidung
|
|
markenrechtliche
|
|
Verletzungsverfahren
|
|
Abschluss
|
|
Senat
|
|
anhängigen
|
|
Löschungsverfahrens
|
|
ZB
|
|
auszusetzen
|
|
sei
|
|
überraschend
|
|
verletze
|
|
Anspruch
|
|
Beklagten
|
|
Gewährung
|
|
rechtlichen
|
|
Gehörs
|
|
.
|
|
Ziel
|
|
Fortführung
|
|
Verfahrens
|
|
eingelegte
|
|
Anhörungsrüge
|
|
kann
|
|
Begründung
|
|
schon
|
|
Erfolg
|
|
haben
|
|
Entscheidung
|
|
Senates
|
|
herbeigeführt
|
|
werden
|
|
soll
|
|
vorliegende
|
|
Verfahren
|
|
§
|
|
Erledigung
|
|
Löschungsverfahrens
|
|
ausgesetzt
|
|
wird
|
|
.
|
|
Löschungsverfahren
|
|
ist
|
|
zwischenzeitlich
|
|
Rechtsbeschwerde
|
|
Beklagten
|
|
zurückweisenden
|
|
Beschluss
|
|
Senates
|
|
23
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
ZB
|
|
beendet
|
|
worden
|
|
.
|
|
fehlt
|
|
anderen
|
|
anhängigen
|
|
Verfahren
|
|
Voraussetzung
|
|
Aussetzungsanordnung
|
|
vorliegenden
|
|
Rechtsstreit
|
|
wäre
|
|
.
|
|
Übrigen
|
|
liegt
|
|
entscheidungserheblicher
|
|
Gehörsverstoß
|
|
Senat
|
|
Entscheidung
|
|
Gerichtshofs
|
|
Europäischen
|
|
Union
|
|
"
|
|
Sparkassen-Rot
|
|
Urteil
|
|
19
|
|
.
|
|
Juni
|
|
Deutscher
|
|
Santander
|
|
Anlass
|
|
genommen
|
|
hat
|
|
vorliegenden
|
|
Rechtsstreit
|
|
rechtskräftigen
|
|
Entscheidung
|
|
Löschungsantrag
|
|
auszusetzen
|
|
.
|
|
Voraussetzung
|
|
Verfahrensaussetzung
|
|
§
|
|
ist
|
|
gewisse
|
|
Wahrscheinlichkeit
|
|
Löschung
|
|
Marke
|
|
registerrechtlichen
|
|
Verfahren
|
|
besteht
|
|
Aussetzung
|
|
verbundene
|
|
Prozessverzögerung
|
|
rechtfertigt
|
|
vgl.
|
|
Urteil
|
|
28
|
|
.
|
|
August
|
|
Kinder
|
|
.
|
|
überwiegende
|
|
Wahrscheinlichkeit
|
|
Löschungsentscheidung
|
|
hat
|
|
Senat
|
|
feststellen
|
|
können
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
insoweit
|
|
anderen
|
|
Rechtsstandpunkt
|
|
vertritt
|
|
kommt
|
|
.
|
|
Verfahren
|
|
Anhörungsrüge
|
|
§
|
|
321a
|
|
dient
|
|
Senatsentscheidung
|
|
nochmals
|
|
inhaltlich
|
|
Überprüfung
|
|
stellen
|
|
Partei
|
|
Möglichkeit
|
|
eröffnen
|
|
Senat
|
|
Entscheidung
|
|
gegenteiligen
|
|
Rechtsstandpunkt
|
|
diskutieren
|
|
.
|
|
Büscher
|
|
Schwonke
|
|
Vorinstanzen
|
|
:
|
|
Entscheidung
|
|
OLG
|
|
Entscheidung
|