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BESCHLUSS
|
|
24
|
|
.
|
|
März
|
|
Rechtsstreit
|
|
.
|
|
Zivilsenat
|
|
Bundesgerichtshofs
|
|
hat
|
|
24
|
|
.
|
|
März
|
|
Vorsitzenden
|
|
Richter
|
|
Richter
|
|
Pauge
|
|
Stöhr
|
|
Richterin
|
|
Dr.
|
|
beschlossen
|
|
:
|
|
Nichtzulassungsbeschwerde
|
|
Beklagten
|
|
wird
|
|
unzulässig
|
|
verworfen
|
|
.
|
|
Nichtzulassungsbeschwerde
|
|
Beklagten
|
|
wird
|
|
Urteil
|
|
5
|
|
.
|
|
Zivilsenats
|
|
Oberlandesgerichts
|
|
27
|
|
.
|
|
März
|
|
Kostenpunkt
|
|
Ausnahme
|
|
Entscheidung
|
|
außergerichtlichen
|
|
Kosten
|
|
Beklagten
|
|
insoweit
|
|
aufgehoben
|
|
Nachteil
|
|
Beklagten
|
|
erkannt
|
|
worden
|
|
ist
|
|
.
|
|
Umfang
|
|
Aufhebung
|
|
wird
|
|
Sache
|
|
neuen
|
|
Verhandlung
|
|
Entscheidung
|
|
auch
|
|
Kosten
|
|
Verfahrens
|
|
Nichtzulassungsbeschwerde
|
|
Ausnahme
|
|
außergerichtlichen
|
|
Kosten
|
|
Beklagten
|
|
tragen
|
|
hat
|
|
Berufungsgericht
|
|
zurückverwiesen
|
|
.
|
|
Gegenstandswert
|
|
:
|
|
1.636.134
|
|
€
|
|
Gründe
|
|
:
|
|
1
|
|
.
|
|
Kläger
|
|
nimmt
|
|
Nichtzulassungsbeschwerdeverfahren
|
|
noch
|
|
Interesse
|
|
Beklagten
|
|
Zahlung
|
|
rund
|
|
Mio.
|
|
€
|
|
Schadensersatz
|
|
Beklagten
|
|
Feststellung
|
|
entsprechenden
|
|
Schadensersatzforderung
|
|
Tabelle
|
|
Submissionsbetrugs
|
|
Errichtung
|
|
Kläranlage
|
|
"
|
|
S.
|
|
See
|
|
"
|
|
Anspruch
|
|
.
|
|
Beklagten
|
|
ist
|
|
Rechtsstreit
|
|
Berufungsinstanz
|
|
übereinstimmend
|
|
erledigt
|
|
erklärt
|
|
worden
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
wurde
|
|
anderer
|
|
Firmierung
|
|
10
|
|
.
|
|
Mai
|
|
Rechtsvorgänger
|
|
Klägers
|
|
Planung
|
|
Kläranlage
|
|
"
|
|
S.
|
|
See
|
|
"
|
|
beauftragt
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
war
|
|
damals
|
|
Geschäftsführer
|
|
Beklagten
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
ist
|
|
Konkursverwalter
|
|
Vermögen
|
|
früheren
|
|
GmbH
|
|
Co.
|
|
nachfolgend
|
|
:
|
|
Fa.
|
|
.
|
|
war
|
|
Geschäftsführer
|
|
Komplementärin
|
|
Fa.
|
|
Kläranlage
|
|
Auftrag
|
|
Rechtsvorgängers
|
|
Klägers
|
|
errichtete
|
|
.
|
|
1
|
|
November
|
|
Pauschalpreis
|
|
netto
|
|
Mio.
|
|
DM
|
|
erteilten
|
|
Auftrag
|
|
war
|
|
beschränkte
|
|
Ausschreibung
|
|
vorangegangen
|
|
.
|
|
Kläger
|
|
behauptet
|
|
insbesondere
|
|
sei
|
|
lediglich
|
|
vorgetäuschte
|
|
beschränkte
|
|
Ausschreibung
|
|
durchgeführt
|
|
worden
|
|
.
|
|
Weisung
|
|
Beklagten
|
|
seien
|
|
Büro
|
|
Fa.
|
|
forma
|
|
Fa.
|
|
beteiligten
|
|
weiteren
|
|
Unternehmen
|
|
höheren
|
|
Endpreis
|
|
ausgefüllt
|
|
worden
|
|
Zeuge
|
|
sprachegemäß
|
|
weiteren
|
|
beteiligten
|
|
Unternehmen
|
|
dann
|
|
tatsächlich
|
|
Angebot
|
|
abgegeben
|
|
haben
|
|
persönlich
|
|
Unterschrift
|
|
Anfertigung
|
|
Begleitschreibens
|
|
vorbeigebracht
|
|
habe
|
|
.
|
|
schlag
|
|
sei
|
|
anschließend
|
|
Büro
|
|
Fa.
|
|
klagten
|
|
Rechtsvorgänger
|
|
Klägers
|
|
weitergeleitet
|
|
worden
|
|
.
|
|
Machenschaften
|
|
Beklagten
|
|
sei
|
|
weit
|
|
überhöhten
|
|
Gesamtpreis
|
|
gekommen
|
|
.
|
|
Beklagten
|
|
behaupten
|
|
Schaden
|
|
fehle
|
|
Kläranlage
|
|
deutlich
|
|
niedrigeren
|
|
Preis
|
|
Einwohnergleichwert
|
|
gebaut
|
|
worden
|
|
sei
|
|
vergleichbare
|
|
Anlagen
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Landgericht
|
|
hat
|
|
Klage
|
|
abgewiesen
|
|
hypothetische
|
|
Wettbewerbspreis
|
|
Art
|
|
Kostenermittlung
|
|
Kostenkennwerten
|
|
Leistungsverzeichnis
|
|
Selbstkosten
|
|
submittierten
|
|
Preis
|
|
liege
|
|
.
|
|
Berufung
|
|
Klägers
|
|
hat
|
|
Berufungsgericht
|
|
Abänderung
|
|
erstinstanzlichen
|
|
Urteils
|
|
Beklagten
|
|
Schadensersatz
|
|
Höhe
|
|
ca.
|
|
Mio.
|
|
€
|
|
Beklagten
|
|
Feststellung
|
|
entsprechenden
|
|
Forderung
|
|
unerlaubter
|
|
Handlung
|
|
Tabelle
|
|
verurteilt
|
|
.
|
|
Kostenentscheidung
|
|
haben
|
|
Beklagten
|
|
gesamtschuldnerisch
|
|
Kosten
|
|
Rechtsstreits
|
|
Ausnahme
|
|
erstinstanzlichen
|
|
außergerichtlichen
|
|
Kosten
|
|
ehemaligen
|
|
Beklagten
|
|
tragen
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
ist
|
|
Beklagten
|
|
Organen
|
|
Beklagten
|
|
Fa.
|
|
gemeinschaftlich
|
|
genen
|
|
Submissionsbetrug
|
|
ausgegangen
|
|
.
|
|
Schaden
|
|
hat
|
|
Differenz
|
|
submittierten
|
|
Preis
|
|
Mio.
|
|
DM
|
|
netto
|
|
hypothetischen
|
|
Wettbewerbspreis
|
|
Mio.
|
|
DM
|
|
netto
|
|
Mio.
|
|
DM
|
|
1.636.134
|
|
€
|
|
geschätzt
|
|
.
|
|
II
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Beschwerde
|
|
Beklagten
|
|
ist
|
|
statthaft
|
|
.
|
|
Auch
|
|
Streitfall
|
|
Entscheidung
|
|
§
|
|
Teil
|
|
Kostenmischentscheidung
|
|
Rahmen
|
|
auch
|
|
weitere
|
|
Beklagte
|
|
Hauptsache
|
|
ergangenen
|
|
Urteils
|
|
getroffen
|
|
wurde
|
|
ist
|
|
hiergegen
|
|
nur
|
|
Rechtsmittel
|
|
sofortigen
|
|
Beschwerde
|
|
gem.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
eröffnet
|
|
jedoch
|
|
Hauptsacherechtsmittel
|
|
Beschluss
|
|
19
|
|
.
|
|
März
|
|
ZB
|
|
.
|
|
.
|
|
Zulassung
|
|
abzielende
|
|
Nichtzulassungsbeschwerde
|
|
.
|
|
Beklagten
|
|
erhobene
|
|
Rechtsbehelf
|
|
kann
|
|
allerdings
|
|
auch
|
|
sofortige
|
|
Beschwerde
|
|
§
|
|
Rechtsbeschwerde
|
|
Kostenentscheidung
|
|
Berufungsgerichts
|
|
aufgefasst
|
|
werden
|
|
.
|
|
Zwar
|
|
gilt
|
|
Verfahrensrecht
|
|
Grundsatz
|
|
fehlerhafte
|
|
Parteihandlung
|
|
zulässige
|
|
wirksame
|
|
umzudeuten
|
|
ist
|
|
analog
|
|
§
|
|
Voraussetzungen
|
|
eingehalten
|
|
sind
|
|
Umdeutung
|
|
maßgeblichen
|
|
Parteiwillen
|
|
entspricht
|
|
schutzwürdiges
|
|
Interesse
|
|
entgegensteht
|
|
1
|
|
Juli
|
|
.
|
|
.
|
|
sofortige
|
|
Beschwerde
|
|
§
|
|
beruhende
|
|
Entscheidung
|
|
Oberlandesgerichts
|
|
wäre
|
|
aber
|
|
ebenfalls
|
|
unstatthaft
|
|
Urteil
|
|
24
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
.
|
|
7
|
|
;
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
.
|
|
Rechtsbeschwerde
|
|
wiederum
|
|
wurde
|
|
Berufungsgericht
|
|
zugelassen
|
|
noch
|
|
ist
|
|
Statthaftigkeit
|
|
Gesetz
|
|
ausdrücklich
|
|
bestimmt
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Übrigen
|
|
hat
|
|
Nichtzulassungsbeschwerde
|
|
Erfolg
|
|
führt
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Aufhebung
|
|
angegriffenen
|
|
Urteils
|
|
Zurückverweisung
|
|
Rechtsstreits
|
|
Berufungsgericht
|
|
.
|
|
Allerdings
|
|
fehlt
|
|
Nichtzulassungsbeschwerde
|
|
selbst
|
|
einräumt
|
|
Vorliegen
|
|
Zulassungsgrundes
|
|
.
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
Berufungsgericht
|
|
Zeugenaussagen
|
|
bewertet
|
|
überzeugt
|
|
hat
|
|
Zeuge
|
|
Auftrag
|
|
Beklagten
|
|
Scheinangebote
|
|
Konkurrenzfirmen
|
|
eingeholt
|
|
Beklagte
|
|
manipulierten
|
|
Ausschreibung
|
|
insbesondere
|
|
Submissionsabsprache
|
|
gewusst
|
|
beteiligt
|
|
hat
|
|
Wissen
|
|
Beklagten
|
|
nur
|
|
wesentliche
|
|
Planung
|
|
auch
|
|
Blanko-)Vergabevorschlag
|
|
Fa.
|
|
erstellt
|
|
worden
|
|
ist
|
|
bung
|
|
Vorteil
|
|
manipulieren
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
jedoch
|
|
Anspruch
|
|
Beklagten
|
|
rechtliches
|
|
Gehör
|
|
Art
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
GG
|
|
entscheidungserheblicher
|
|
Weise
|
|
verletzt
|
|
erheblichen
|
|
Sachvortrag
|
|
Beklagten
|
|
Frage
|
|
Vorliegens
|
|
Schadens
|
|
Schadenshöhe
|
|
berücksichtigt
|
|
hat
|
|
.
|
|
Gebot
|
|
rechtlichen
|
|
Gehörs
|
|
verpflichtet
|
|
Gericht
|
|
Ausführungen
|
|
Prozessbeteiligten
|
|
Kenntnis
|
|
nehmen
|
|
Erwägung
|
|
ziehen
|
|
.
|
|
Art
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
GG
|
|
ist
|
|
allerdings
|
|
erst
|
|
verletzt
|
|
Einzelfall
|
|
klar
|
|
ergibt
|
|
Gericht
|
|
Pflicht
|
|
nachgekommen
|
|
ist
|
|
.
|
|
grundsätzlich
|
|
ist
|
|
auszugehen
|
|
Gerichte
|
|
entgegengenommene
|
|
Parteivorbringen
|
|
Kenntnis
|
|
genommen
|
|
Erwägung
|
|
gezogen
|
|
haben
|
|
.
|
|
sind
|
|
verpflichtet
|
|
Vorbringen
|
|
Entscheidungsgründen
|
|
ausdrücklich
|
|
befassen
|
|
.
|
|
müssen
|
|
Einzelfall
|
|
besondere
|
|
Umstände
|
|
deutlich
|
|
machen
|
|
tatsächliches
|
|
Vorbringen
|
|
Beteiligten
|
|
überhaupt
|
|
Kenntnis
|
|
genommen
|
|
doch
|
|
Entscheidung
|
|
erwogen
|
|
worden
|
|
ist
|
|
BVerfGE
|
|
f.
|
|
;
|
|
293
|
|
;
|
|
BVerfGE
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
auch
|
|
Beschluss
|
|
27
|
|
.
|
|
März
|
|
f.
|
|
.
|
|
Geht
|
|
Gericht
|
|
wesentlichen
|
|
Kern
|
|
Tatsachenvortrags
|
|
Partei
|
|
Frage
|
|
Verfahren
|
|
zentraler
|
|
Bedeutung
|
|
ist
|
|
Entscheidungsgründen
|
|
so
|
|
lässt
|
|
Nichtberücksichtigung
|
|
Vortrags
|
|
schließen
|
|
Rechtsstandpunkt
|
|
Gerichts
|
|
unerheblich
|
|
aber
|
|
offensichtlich
|
|
unsubstantiiert
|
|
war
|
|
.
|
|
.
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
nur
|
|
Beschlüsse
|
|
27
|
|
.
|
|
Juni
|
|
.
|
|
.
|
|
8
|
|
;
|
|
ebenso
|
|
bereits
|
|
BVerfGE
|
|
.
|
|
So
|
|
verhält
|
|
Streitfall
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
Vorbringen
|
|
Beklagten
|
|
übergangen
|
|
hypothetische
|
|
Wettbewerbspreis
|
|
Mio.
|
|
DM
|
|
beträgt
|
|
.
|
|
Schriftsatz
|
|
10
|
|
.
|
|
Januar
|
|
haben
|
|
Beklagten
|
|
ausführlich
|
|
Beantragung
|
|
erneuten
|
|
Anhörung
|
|
Sachverständigen
|
|
vorgetragen
|
|
Ermittlung
|
|
hypothetischen
|
|
Wettbewerbspreises
|
|
"
|
|
Marktpreis
|
|
"
|
|
Kläranlage
|
|
Mio.
|
|
DM
|
|
herangezogen
|
|
werden
|
|
könne
|
|
Preis
|
|
vielmehr
|
|
schon
|
|
Ausführungen
|
|
gerichtlichen
|
|
Sachverständigen
|
|
Mio.
|
|
DM
|
|
liege
|
|
.
|
|
Dennoch
|
|
hat
|
|
Berufungsgericht
|
|
Schadensermittlung
|
|
maßgebliche
|
|
Größe
|
|
Sachverständigen
|
|
ermittelten
|
|
"
|
|
"
|
|
Mio.
|
|
DM
|
|
zugrunde
|
|
gelegt
|
|
.
|
|
Zwar
|
|
haben
|
|
nur
|
|
Beklagten
|
|
vorstehend
|
|
genannten
|
|
Vortrag
|
|
gehalten
|
|
.
|
|
Rechtsprechung
|
|
Bundesgerichtshofs
|
|
ist
|
|
jedoch
|
|
Regel
|
|
auszugehen
|
|
Streitgenossen
|
|
geltend
|
|
gemachte
|
|
Verteidigungsmittel
|
|
Streitgenossen
|
|
vorgetragen
|
|
sind
|
|
angehen
|
|
Übrigen
|
|
selbst
|
|
Erklärung
|
|
abgeben
|
|
Urteil
|
|
29
|
|
.
|
|
März
|
|
§
|
|
Nr.
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
auch
|
|
30
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
23
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
gegenteilige
|
|
Richtung
|
|
deutende
|
|
Anhaltspunkte
|
|
sind
|
|
hier
|
|
ersichtlich
|
|
.
|
|
Vortrag
|
|
Beklagten
|
|
Verfahren
|
|
zentrale
|
|
Frage
|
|
Schadensentstehung
|
|
–höhe
|
|
explizit
|
|
Berufungsgericht
|
|
herangezogenen
|
|
Wert
|
|
betroffen
|
|
hat
|
|
hat
|
|
entsprechenden
|
|
Einwänden
|
|
Beklagtenseite
|
|
überhaupt
|
|
auseinandergesetzt
|
|
.
|
|
hat
|
|
Berufungsgericht
|
|
Beklagtenvorbringen
|
|
Kenntnis
|
|
genommen
|
|
sog.
|
|
Baustellenergebnislisten
|
|
aussagekräftig
|
|
genug
|
|
seien
|
|
hieraus
|
|
Rückschlüsse
|
|
hypothetischen
|
|
Wettbewerbspreis
|
|
ziehen
|
|
.
|
|
Berufungserwiderung
|
|
28
|
|
November
|
|
haben
|
|
Beklagten
|
|
Ausführungen
|
|
Sachverständigen
|
|
Anhörung
|
|
31
|
|
.
|
|
März
|
|
Bezug
|
|
genommen
|
|
.
|
|
Dort
|
|
hatte
|
|
angegeben
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detaillierte
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Aufschlüsselung
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sämtlicher
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Kosten
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Rückschlüsse
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Listen
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hypothetischen
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Wettbewerbspreis
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möglich
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sind
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.
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Partei
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macht
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Beweisaufnahme
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zutage
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tretende
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günstige
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Umstände
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regelmäßig
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zumindest
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hilfsweise
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Eigen
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.
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.
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;
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vgl.
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zuletzt
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14
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.
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Januar
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.
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.
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kann
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Beklagten
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erst
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recht
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bezüglich
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Beklagten
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ausdrücklich
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Beweisaufnahme
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Bezug
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genommen
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hat
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ausgegangen
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werden
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.
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Ausführungen
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Sachverständigen
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mangelnden
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Aussagekraft
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Baustellenergebnislisten
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waren
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günstig
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.
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Dennoch
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hat
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Berufungsgericht
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fortgeführten
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Baustellenlisten
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zumindest
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Indiz
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Submissionsbetrug
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erzielten
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Mehrerlös
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Höhe
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|
mindestens
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|
%
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submittierten
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Betrages
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abgeleitet
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|
Sichtweise
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|
widersprechenden
|
|
Ausführungen
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|
Sachverständigen
|
|
auseinanderzusetzen
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.
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-9-
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|
Frage
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|
Baustellenergebnislisten
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folgern
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lässt
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Fa.
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erheblichen
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Gewinn
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erzielt
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hat
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betrifft
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|
Verfahren
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zentralen
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|
Punkt
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.
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Schließlich
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ist
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Vorhandensein
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|
Gewinns
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starkes
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|
Indiz
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|
hypothetischen
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Wettbewerbspreis
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überhöhten
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Submissionspreis
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.
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|
zuletzt
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|
haben
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auch
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Berufungsgericht
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allerdings
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vorgenannten
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Gesichtspunkt
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beachten
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Thematik
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auseinandergesetzt
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.
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Gehörsverletzungen
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|
sind
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|
entscheidungserheblich
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|
.
|
|
kann
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ausgeschlossen
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werden
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Berufungsgericht
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Berücksichtigung
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übergangenen
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Sachvortrags
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Beklagten
|
|
anderen
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Beurteilung
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gelangt
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|
wäre
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|
vgl.
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Senatsbeschluss
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17
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.
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Dezember
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VersR
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.
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|
.
|
|
übrigen
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Rügen
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Nichtzulassungsbeschwerde
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hat
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Senat
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prüft
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durchgreifend
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erachtet
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;
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|
Begründung
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wird
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|
insoweit
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|
abgesehen
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|
§
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Abs.
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|
Satz
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.
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Richter
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Bundesgerichtshof
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Pauge
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|
ist
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Ablauf
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31
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.
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März
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Ruhestand
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getreten
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verhindert
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Unterschrift
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beizufügen
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Oehler
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Vorinstanzen
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:
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Entscheidung
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OLG
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Naumburg
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|
Entscheidung
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27.03.2013
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