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1773 lines
15 KiB
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15 KiB
NAMEN
|
|
Verkündet
|
|
:
|
|
10
|
|
Juli
|
|
Justizangestellte
|
|
Urkundsbeamtin
|
|
Geschäftsstelle
|
|
Rechtsstreit
|
|
Nachschlagewerk
|
|
:
|
|
ja
|
|
:
|
|
ja
|
|
:
|
|
ja
|
|
AktG
|
|
§
|
|
;
|
|
;
|
|
Vertragskonzern
|
|
ist
|
|
Aufrechnung
|
|
herrschenden
|
|
Unternehmens
|
|
bereits
|
|
entstandenen
|
|
Anspruch
|
|
abhängigen
|
|
Gesellschaft
|
|
Verlustausgleich
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
AktG
|
|
zulässig
|
|
wirksam
|
|
Aufrechnung
|
|
gestellte
|
|
Forderung
|
|
werthaltig
|
|
ist
|
|
.
|
|
Beweislast
|
|
Werthaltigkeit
|
|
hat
|
|
herrschende
|
|
Unternehmen
|
|
.
|
|
Zulässig
|
|
wirksam
|
|
ist
|
|
auch
|
|
Vereinbarung
|
|
herrschende
|
|
Unternehmen
|
|
abhängigen
|
|
Gesellschaft
|
|
Sachmittel
|
|
Anrechnung
|
|
bestehenden
|
|
Anspruch
|
|
Verlustausgleich
|
|
gemäß
|
|
AktG
|
|
Vorfinanzierung
|
|
Verlustausgleichs
|
|
laufende
|
|
Geschäftsjahr
|
|
Verfügung
|
|
stellt
|
|
.
|
|
Grundsätze
|
|
Eigenkapitalersatzes
|
|
§
|
|
;
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
analog
|
|
gelten
|
|
auch
|
|
GmbH-Vertragskonzern
|
|
.
|
|
Gesellschafterleistungen
|
|
oben
|
|
Buchst
|
|
.
|
|
genannten
|
|
Voraussetzungen
|
|
erbracht
|
|
werden
|
|
sind
|
|
aber
|
|
eigenkapitalersetzende
|
|
Darlehen
|
|
vergleichbare
|
|
Leistungen
|
|
qualifizieren
|
|
.
|
|
Urteil
|
|
10
|
|
Juli
|
|
OLG
|
|
II
|
|
.
|
|
Zivilsenat
|
|
Bundesgerichtshofes
|
|
hat
|
|
mündliche
|
|
Verhandlung
|
|
10
|
|
Juli
|
|
Vorsitzenden
|
|
Richter
|
|
Prof.
|
|
Dr.
|
|
Richter
|
|
Kraemer
|
|
Prof.
|
|
Dr.
|
|
Caliebe
|
|
Dr.
|
|
Recht
|
|
erkannt
|
|
:
|
|
Revision
|
|
Beklagten
|
|
wird
|
|
Urteil
|
|
8
|
|
.
|
|
Zivilsenats
|
|
Thüringer
|
|
Oberlandesgerichts
|
|
21
|
|
.
|
|
September
|
|
aufgehoben
|
|
.
|
|
Sache
|
|
wird
|
|
neuen
|
|
Verhandlung
|
|
Entscheidung
|
|
auch
|
|
Kosten
|
|
Revisionsverfahrens
|
|
Berufungsgericht
|
|
zurückverwiesen
|
|
.
|
|
Tatbestand
|
|
:
|
|
Kläger
|
|
ist
|
|
Insolvenzverwalter
|
|
Jahr
|
|
gegründeten
|
|
GmbH
|
|
Alleingesellschafterin
|
|
Beklagte
|
|
GmbH
|
|
Co.
|
|
ist
|
|
.
|
|
Gesellschaften
|
|
bestanden
|
|
Geschäftsbeziehungen
|
|
"
|
|
Organschaftsvertrag
|
|
"
|
|
Ergebnisabführungsvertrag
|
|
Februar
|
|
"
|
|
rückwirkend
|
|
Zeit
|
|
1
|
|
Juli
|
|
"
|
|
abgeschlossen
|
|
März
|
|
Handelsregister
|
|
eingetragen
|
|
worden
|
|
war
|
|
.
|
|
Jahresabschluss
|
|
Gemeinschuldnerin
|
|
"
|
|
Rumpfwirtschaftsjahr
|
|
"
|
|
wies
|
|
Jahresfehlbetrag
|
|
DM
|
|
78.139,77
|
|
€
|
|
Ausgleichsforderung
|
|
Beklagten
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
gleicher
|
|
Höhe
|
|
Ergebnis
|
|
Bilanzverlustes
|
|
DM
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
beschloss
|
|
Juli
|
|
Einstellung
|
|
Geschäftsbetriebes
|
|
stille
|
|
Liquidation
|
|
"
|
|
Gemeinschuldnerin
|
|
erklärte
|
|
Schreiben
|
|
10
|
|
.
|
|
August
|
|
Hinweis
|
|
schlechte
|
|
Ertragslage
|
|
Kündigung
|
|
Organschaftsvertrages
|
|
wichtigem
|
|
Grund
|
|
rückwirkend
|
|
1
|
|
.
|
|
Januar
|
|
.
|
|
Schreiben
|
|
Datum
|
|
31
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
erklärte
|
|
Beklagte
|
|
Aufrechnung
|
|
eigenen
|
|
Forderungen
|
|
insgesamt
|
|
845.512,99
|
|
DM
|
|
Forderungen
|
|
Gemeinschuldnerin
|
|
702.227,00
|
|
DM
|
|
Einschluss
|
|
Verlustausgleichsforderung
|
|
Höhe
|
|
DM
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
wurde
|
|
Insolvenzverfahren
|
|
Vermögen
|
|
Gemeinschuldnerin
|
|
eröffnet
|
|
.
|
|
Klage
|
|
begehrt
|
|
Kläger
|
|
Beklagten
|
|
Zahlung
|
|
Höhe
|
|
78.139,77
|
|
€
|
|
.
|
|
bestreitet
|
|
Wirksamkeit
|
|
Kündigung
|
|
Unternehmensvertrages
|
|
Beklagten
|
|
behauptete
|
|
Abgabe
|
|
Aufrechnungserklärung
|
|
Insolvenzeröffnung
|
|
meint
|
|
Aufrechnung
|
|
sei
|
|
ohnehin
|
|
Umgehung
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
unwirksam
|
|
Beklagten
|
|
Aufrechnung
|
|
gestellten
|
|
Forderungen
|
|
eigenkapitalersetzenden
|
|
Charakter
|
|
gehabt
|
|
hätten
|
|
.
|
|
Klage
|
|
hatte
|
|
Vorinstanzen
|
|
Erfolg
|
|
.
|
|
richtet
|
|
Senat
|
|
Nichtzulassungsbeschwerde
|
|
Beklagten
|
|
zugelassene
|
|
Revision
|
|
Beklagten
|
|
.
|
|
Entscheidungsgründe
|
|
:
|
|
Revision
|
|
führt
|
|
Aufhebung
|
|
Zurückverweisung
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
GmbHR
|
|
1058
|
|
;
|
|
AG
|
|
meint
|
|
abhängigen
|
|
GmbH
|
|
Vertragskonzern
|
|
analog
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
hende
|
|
Anspruch
|
|
Verlustausgleich
|
|
sei
|
|
Geldzahlungsanspruch
|
|
könne
|
|
nur
|
|
Barzahlung
|
|
erfüllt
|
|
werden
|
|
.
|
|
Verlustausgleich
|
|
diene
|
|
Kapitalerhaltung
|
|
abhängigen
|
|
GmbH
|
|
Schutz
|
|
Gläubiger
|
|
Aushöhlung
|
|
bilanzmäßigen
|
|
Substanz
|
|
sei
|
|
Rechtsprechung
|
|
Bundesgerichtshofs
|
|
1
|
|
;
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
behandeln
|
|
ebenfalls
|
|
aufgerechnet
|
|
werden
|
|
könne
|
|
.
|
|
Aufrechnung
|
|
führe
|
|
vollwertigen
|
|
Kapitalzufluss
|
|
.
|
|
Kläger
|
|
könne
|
|
sonach
|
|
noch
|
|
offenen
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
AktG
|
|
geltend
|
|
machen
|
|
hier
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
InsO
|
|
verfristete
|
|
Insolvenzanfechtung
|
|
Aufrechnung
|
|
angewiesen
|
|
sein
|
|
.
|
|
II
|
|
.
|
|
angefochtene
|
|
Urteil
|
|
Schrifttum
|
|
überwiegend
|
|
Kritik
|
|
hat
|
|
vgl.
|
|
;
|
|
Hentzen
|
|
AG
|
|
;
|
|
Liebscher
|
|
;
|
|
Priester
|
|
;
|
|
;
|
|
EWiR
|
|
331
|
|
;
|
|
;
|
|
einschr
|
|
.
|
|
Verse
|
|
;
|
|
zust
|
|
.
|
|
Hirte
|
|
.
|
|
AktG
|
|
4
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
Petersen
|
|
GmbHR
|
|
hält
|
|
revisionsrechtlicher
|
|
Nachprüfung
|
|
stand
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Noch
|
|
zutreffend
|
|
geht
|
|
Berufungsgericht
|
|
§
|
|
AktG
|
|
Vertragskonzern
|
|
GmbH
|
|
abhängiger
|
|
Gesellschaft
|
|
Gemeinschuldnerin
|
|
vorliegenden
|
|
Falles
|
|
entsprechende
|
|
Anwendung
|
|
findet
|
|
vgl.
|
|
Senat
|
|
.
|
|
Vorschrift
|
|
ist
|
|
andere
|
|
Vertragsteil
|
|
abhängigen
|
|
Gesellschaft
|
|
verpflichtet
|
|
Vertragsdauer
|
|
"
|
|
sonst
|
|
entstehenden
|
|
Jahresfehlbetrag
|
|
"
|
|
auszugleichen
|
|
Berücksichtigung
|
|
Ausgleichsforderung
|
|
Verlustrechnung
|
|
abhängigen
|
|
Gesellschaft
|
|
auszuweisen
|
|
wäre
|
|
vgl.
|
|
Hüffer
|
|
AktG
|
|
7
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
m.w
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
Ausgleichsanspruch
|
|
ist
|
|
allgemeiner
|
|
Meinung
|
|
Geldleistung
|
|
gerichtet
|
|
vgl.
|
|
Koppensteiner
|
|
Kölner
|
|
Komm.z
|
|
.
|
|
AktG
|
|
3
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
50
|
|
;
|
|
Altmeppen
|
|
MünchKommAktG
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
aaO
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
folgt
|
|
aber
|
|
noch
|
|
Berufungsgericht
|
|
meint
|
|
Unzulässigkeit
|
|
Aufrechnung
|
|
Ausgleichsforderung
|
|
.
|
|
Gemäß
|
|
können
|
|
beiderseitige
|
|
Geldforderungen
|
|
gegeneinander
|
|
aufgerechnet
|
|
werden
|
|
.
|
|
Auch
|
|
Leistung
|
|
ist
|
|
Geldforderungen
|
|
ausgeschlossen
|
|
§
|
|
;
|
|
Altmeppen
|
|
MünchKommAktG
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
kann
|
|
Ansicht
|
|
auch
|
|
bisherige
|
|
Rechtsprechung
|
|
Senates
|
|
stützen
|
|
.
|
|
dient
|
|
zwar
|
|
Verlustübernahmepflicht
|
|
"
|
|
zumindest
|
|
auch
|
|
Ausgleich
|
|
schaffen
|
|
Kapitalsicherungsvorschriften
|
|
Vertragskonzern
|
|
…
|
|
Kraft
|
|
gesetzt
|
|
sind
|
|
"
|
|
"
|
|
Video
|
|
"
|
|
;
|
|
7
|
|
18
|
|
Tiefbau
|
|
"
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
Leistungen
|
|
Gesellschaft
|
|
Gewinnabführungsvertrages
|
|
Verstoß
|
|
§
|
|
§
|
|
AktG
|
|
gelten
|
|
.
|
|
kommt
|
|
auch
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
.
|
|
V.m
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
Vorschrift
|
|
Aufrechnung
|
|
Erstattungsansprüchen
|
|
Gesellschaft
|
|
verbotener
|
|
Einlagenrückgewähr
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
ausschließt
|
|
Zuge
|
|
vgl.
|
|
Hüffer
|
|
aaO
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
8
|
|
;
|
|
Priester
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
.
|
|
AktG
|
|
enthält
|
|
seinerseits
|
|
Sonderregelung
|
|
Jahresfehlbetrag
|
|
eingeflossene
|
|
Einlagenrückgewähr
|
|
nur
|
|
Prämisse
|
|
rechtfertigen
|
|
lässt
|
|
abhängigen
|
|
Gesellschaft
|
|
Gläubigern
|
|
§
|
|
AktG
|
|
flankierten
|
|
Anspruch
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
AktG
|
|
wirtschaftlich
|
|
gleichwertiger
|
|
Schutz
|
|
gewährt
|
|
wird
|
|
.
|
|
enthält
|
|
GmbH-Gesetz
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
vergleichbare
|
|
Ausnahmeregelung
|
|
Kapitalerhaltungsregeln
|
|
§
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
Vertragskonzern
|
|
Schrifttum
|
|
Teil
|
|
Auffassung
|
|
vertreten
|
|
wird
|
|
Vorschriften
|
|
seien
|
|
GmbH-Vertragskonzern
|
|
§
|
|
AktG
|
|
anzuwenden
|
|
so
|
|
Festschrift
|
|
S.
|
|
;
|
|
Scholz/Emmerich
|
|
9
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
Konzernrecht
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
Nachweise
|
|
Hentzen
|
|
.
|
|
Rechtsprechung
|
|
Senats
|
|
Verlustausgleich
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
AktG
|
|
auch
|
|
GmbH-Vertragskonzern
|
|
"
|
|
Stelle
|
|
Kapitalerhaltungsvorschriften
|
|
"
|
|
tritt
|
|
1
|
|
bedeutet
|
|
einerseits
|
|
gänzliche
|
|
Preisgabe
|
|
Vorschriften
|
|
intendierten
|
|
Gläubigerschutzes
|
|
andererseits
|
|
aber
|
|
auch
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
vollumfänglich
|
|
§
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
geltenden
|
|
Grundsätzen
|
|
unterliegt
|
|
vgl.
|
|
insoweit
|
|
auch
|
|
Hentzen
|
|
AG
|
|
insbesondere
|
|
Aufrechnung
|
|
Anspruch
|
|
stets
|
|
ebenso
|
|
ausgeschlossen
|
|
ist
|
|
Aufrechnung
|
|
Anspruch
|
|
GmbHG
|
|
Senat
|
|
.
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
AktG
|
|
nimmt
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
erst
|
|
recht
|
|
Anspruch
|
|
Einlageleistung
|
|
gemäß
|
|
GmbHG
|
|
Aufrechnungsverbot
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
entsprechend
|
|
gilt
|
|
Sonderstellung
|
|
.
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
setzt
|
|
Deckung
|
|
Stammkapitals
|
|
erforderliches
|
|
Vermögen
|
|
Gesellschaft
|
|
Gesellschafter
|
|
ausbezahlt
|
|
worden
|
|
ist
|
|
.
|
|
kann
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
AktG
|
|
auszugleichender
|
|
Fehlbetrag
|
|
andere
|
|
Ursachen
|
|
schlechte
|
|
Ertragslage
|
|
haben
|
|
vgl.
|
|
;
|
|
Priester
|
|
jeweils
|
|
aaO
|
|
mag
|
|
auch
|
|
Vertragskonzern
|
|
unwiderleglich
|
|
vermuten
|
|
sein
|
|
Verluste
|
|
abhängigen
|
|
Gesellschaft
|
|
Weisungen
|
|
Eingriffe
|
|
herrschenden
|
|
Unternehmens
|
|
entstanden
|
|
sind
|
|
Senat
|
|
.
|
|
Andererseits
|
|
setzt
|
|
Verlustausgleich
|
|
Gegensatz
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
Unterbilanz
|
|
erfasst
|
|
Vertragsdauer
|
|
erwirtschafteten
|
|
Jahresfehlbetrag
|
|
auch
|
|
Bilanzstichtag
|
|
Stammkapital
|
|
noch
|
|
gedeckt
|
|
ist
|
|
vgl.
|
|
Verse
|
|
.
|
|
Fall
|
|
ginge
|
|
entsprechende
|
|
Anwendung
|
|
Aufrechnungsverbots
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
GmbHG
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
AktG
|
|
weit
|
|
Vorschrift
|
|
bezweckten
|
|
Schutz
|
|
.
|
|
Schutzzweck
|
|
ist
|
|
Genüge
|
|
getan
|
|
abhängige
|
|
Gesellschaft
|
|
ausreichendes
|
|
Vermögen
|
|
verfügt
|
|
Forderungen
|
|
Gläubiger
|
|
Einschluss
|
|
Aufrechnung
|
|
gestellten
|
|
Forderung
|
|
erfüllen
|
|
Forderung
|
|
also
|
|
vollwertig
|
|
ist
|
|
vgl.
|
|
Priester
|
|
aaO
|
|
;
|
|
Begriff
|
|
Vollwertigkeit
|
|
vgl.
|
|
Senat
|
|
f.
|
|
;
|
|
16
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
hat
|
|
andere
|
|
Vertragsteil
|
|
herrschende
|
|
Gesellschaft
|
|
zwar
|
|
Hand
|
|
Erlass
|
|
eigener
|
|
Forderungen
|
|
Befriedigung
|
|
anderer
|
|
Gläubiger
|
|
abhängigen
|
|
Gesellschaft
|
|
Bilanzstichtag
|
|
Jahresfehlbetrag
|
|
gar
|
|
erst
|
|
Entstehung
|
|
kommen
|
|
lassen
|
|
vgl.
|
|
Hentzen
|
|
AG
|
|
f.
|
|
;
|
|
Priester
|
|
aaO
|
|
.
|
|
Dann
|
|
handelt
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
unzulässigen
|
|
Verzicht
|
|
abhängigen
|
|
Gesellschaft
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
vgl.
|
|
Hentzen
|
|
aaO
|
|
.
|
|
lässt
|
|
aber
|
|
entscheidendes
|
|
Argument
|
|
generelle
|
|
Zulässigkeit
|
|
Aufrechnung
|
|
vorliegenden
|
|
Fall
|
|
bereits
|
|
entstandenen
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
AktG
|
|
unabhängig
|
|
Vollwertigkeitsfrage
|
|
gewinnen
|
|
.
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
entsteht
|
|
wird
|
|
fällig
|
|
Bilanzstichtag
|
|
Senat
|
|
;
|
|
späterer
|
|
Wegfall
|
|
Verbindlichkeiten
|
|
Gesellschaft
|
|
Erlass
|
|
Drittgläubigerbefriedigung
|
|
herrschenden
|
|
Gesellschaft
|
|
kann
|
|
Verlustausgleich
|
|
maßgebliche
|
|
Vorjahresergebnis
|
|
bilanzrechtlichen
|
|
Stichtagsprinzip
|
|
vgl.
|
|
Baumbach/Hopt
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
8)
|
|
berühren
|
|
.
|
|
Aufrechnung
|
|
bereits
|
|
entstandenen
|
|
Anspruch
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
allein
|
|
vorliegenden
|
|
Fall
|
|
geht
|
|
steht
|
|
zwar
|
|
o.g.
|
|
Stichtagsprinzip
|
|
vgl.
|
|
anschaulich
|
|
auch
|
|
steuerrechtlichen
|
|
Behandlung
|
|
.
|
|
Allein
|
|
bilanzrechtlichen
|
|
Erwägung
|
|
Muttergesellschaft
|
|
Aufrechnung
|
|
gestellte
|
|
Forderung
|
|
unabhängig
|
|
Werthaltigkeit
|
|
Bilanz
|
|
Tochtergesellschaft
|
|
vollen
|
|
Wert
|
|
passivieren
|
|
ist
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
Aufrechnung
|
|
Ergebnisneutralität
|
|
Auswirkungen
|
|
bilanzielle
|
|
Eigenkapital
|
|
Tochtergesellschaft
|
|
hat
|
|
so
|
|
Hentzen
|
|
AG
|
|
lässt
|
|
generelle
|
|
Zulässigkeit
|
|
Aufrechnung
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
AktG
|
|
begründen
|
|
vgl.
|
|
auch
|
|
f.
|
|
.
|
|
ergebnisneutral
|
|
ist
|
|
auch
|
|
Barzahlung
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
AktG
|
|
vgl.
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
sachlich
|
|
jedoch
|
|
Unterschied
|
|
dort
|
|
Tochtergesellschaft
|
|
Austausch
|
|
Erfüllung
|
|
erloschenen
|
|
Ausgleichsanspruch
|
|
vollwertiger
|
|
Gegenwert
|
|
zufließt
|
|
Aufrechnung
|
|
Muttergesellschaft
|
|
voll
|
|
werthaltigen
|
|
Forderung
|
|
Fall
|
|
ist
|
|
vgl.
|
|
aaO
|
|
;
|
|
Priester
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
.
|
|
wird
|
|
Ergebnisneutralität
|
|
Aufrechnung
|
|
auch
|
|
nachfolgenden
|
|
Verlustausgleich
|
|
Ende
|
|
Geschäftsjahres
|
|
kompensiert
|
|
.
|
|
Vielmehr
|
|
verschafft
|
|
hier
|
|
Muttergesellschaft
|
|
Nachteil
|
|
Tochtergesellschaft
|
|
anderen
|
|
Gläubiger
|
|
volle
|
|
Befriedigung
|
|
voll
|
|
werthaltige
|
|
Forderung
|
|
Wegfall
|
|
Ausgleichsforderung
|
|
§
|
|
AktG
|
|
Gegenwert
|
|
anderenfalls
|
|
anderen
|
|
Gläubigern
|
|
Tochtergesellschaft
|
|
anteiliger
|
|
Befriedigung
|
|
Verfügung
|
|
stünde
|
|
.
|
|
kann
|
|
Interesse
|
|
Gläubigerschutzes
|
|
Hintergrund
|
|
§
|
|
AktG
|
|
zumindest
|
|
auch
|
|
dient
|
|
Ausgleich
|
|
Vertragskonzern
|
|
Kraft
|
|
gesetzten
|
|
Kapitalerhaltungsvorschriften
|
|
schaffen
|
|
Senat
|
|
7
|
|
18
|
|
;
|
|
hingenommen
|
|
werden
|
|
.
|
|
-9-
|
|
dererseits
|
|
ändert
|
|
aber
|
|
Aufrechnung
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
AktG
|
|
werthaltigen
|
|
Forderungen
|
|
Muttergesellschaft
|
|
zulässig
|
|
wirksam
|
|
ist
|
|
vgl.
|
|
auch
|
|
Hüffer
|
|
AktG
|
|
7
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
Beweislast
|
|
Werthaltigkeit
|
|
hat
|
|
Streitfall
|
|
herrschende
|
|
Unternehmen
|
|
hier
|
|
Frage
|
|
Erfüllung
|
|
Verlustausgleichspflicht
|
|
geht
|
|
.
|
|
3
|
|
.
|
|
Gesichtspunkt
|
|
genannten
|
|
Schutzzwecks
|
|
§
|
|
AktG
|
|
bestehen
|
|
Weiteren
|
|
durchgreifenden
|
|
Bedenken
|
|
Muttergesellschaft
|
|
B.
|
|
Krise
|
|
befindlichen
|
|
Tochtergesellschaft
|
|
Geldmittel
|
|
entsprechend
|
|
werthaltige
|
|
Sachleistungen
|
|
vorher
|
|
vereinbarter
|
|
Anrechnung
|
|
bestehende
|
|
künftige
|
|
Verlustausgleichsverpflichtung
|
|
Verfügung
|
|
stellt
|
|
vgl.
|
|
Liebscher
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
f.
|
|
;
|
|
aaO
|
|
;
|
|
Priester
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
.
|
|
Entsprechendes
|
|
hat
|
|
Senat
|
|
Urt
|
|
.
|
|
10
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
ZR
|
|
GmbHR
|
|
;
|
|
9
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
Fall
|
|
zugelassen
|
|
unzulässiger
|
|
Rückgewähr
|
|
eigenkapitalersetzenden
|
|
Darlehens
|
|
weitere
|
|
Gesellschafterleistungen
|
|
Anrechnung
|
|
Anspruch
|
|
Gesellschaft
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
analog
|
|
erbracht
|
|
werden
|
|
eindeutige
|
|
dahingehende
|
|
Zweckbestimmung
|
|
Vereinbarung
|
|
getroffen
|
|
worden
|
|
ist
|
|
.
|
|
Fall
|
|
§
|
|
AktG
|
|
muss
|
|
klargestellt
|
|
sein
|
|
Leistung
|
|
bereits
|
|
Vorjahr
|
|
entstandenen
|
|
künftigen
|
|
Verlustausgleichsanspruch
|
|
erbracht
|
|
werden
|
|
soll
|
|
.
|
|
Anderenfalls
|
|
könnte
|
|
Verlustausgleich
|
|
bestimmtes
|
|
Geschäftsjahr
|
|
Anspruch
|
|
genommene
|
|
Muttergesellschaft
|
|
Beklagte
|
|
vorliegenden
|
|
Falles
|
|
erbrachten
|
|
Leistungen
|
|
nachträglich
|
|
Belieben
|
|
einen
|
|
anderen
|
|
Verbindlichkeit
|
|
zuordnen
|
|
.
|
|
Muttergesellschaft
|
|
vorliegenden
|
|
Fall
|
|
offenbar
|
|
Beklagte
|
|
Befriedigung
|
|
Drittgläubigern
|
|
Tochtergesellschaft
|
|
übernimmt
|
|
bereits
|
|
entstandenen
|
|
Verlustausgleichsanspruch
|
|
gemäß
|
|
AktG
|
|
angerechnet
|
|
werden
|
|
soll
|
|
müssen
|
|
Drittgläubigerforderungen
|
|
z.Zt.
|
|
Begleichung
|
|
oben
|
|
dargelegten
|
|
Grundsätzen
|
|
ebenfalls
|
|
werthaltig
|
|
sein
|
|
.
|
|
Übrigen
|
|
bestehen
|
|
aber
|
|
Bedenken
|
|
Muttergesellschaft
|
|
schuldbefreiende
|
|
sonstige
|
|
Leistungen
|
|
Verhinderung
|
|
Tochterverlusten
|
|
vgl.
|
|
oben
|
|
Vorfinanzierung
|
|
Verlustausgleichs
|
|
laufende
|
|
Geschäftsjahr
|
|
erbringt
|
|
vgl.
|
|
Liebscher
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
.
|
|
.
|
|
Da
|
|
sonach
|
|
Berufungsgericht
|
|
Unrecht
|
|
generellen
|
|
zulässigkeit
|
|
Aufrechnung
|
|
Ansprüche
|
|
§
|
|
AktG
|
|
ausgegangen
|
|
ist
|
|
kann
|
|
Urteil
|
|
Begründung
|
|
bestehen
|
|
bleiben
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Sache
|
|
ist
|
|
aber
|
|
entscheidungsreif
|
|
Berufungsgericht
|
|
Standpunkt
|
|
konsequent
|
|
konkreten
|
|
Feststellungen
|
|
Werthaltigkeit
|
|
Aufrechnung
|
|
gestellten
|
|
Forderungen
|
|
Beklagten
|
|
Zeitpunkt
|
|
Aufrechnungserklärung
|
|
getroffen
|
|
hat
|
|
.
|
|
muss
|
|
Parteien
|
|
Hinblick
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Gelegenheit
|
|
gegeben
|
|
werden
|
|
auch
|
|
bisher
|
|
beachteten
|
|
Gesichtspunkt
|
|
evtl.
|
|
vereinbarten
|
|
Anrechnung
|
|
Beklagten
|
|
erbrachten
|
|
Forderungen
|
|
korrespondierenden
|
|
Leistungen
|
|
geltend
|
|
gemachten
|
|
Verlustausgleichsanspruch
|
|
Jahr
|
|
vorzutragen
|
|
.
|
|
Klägers
|
|
entscheidungsreif
|
|
ist
|
|
Sache
|
|
Beklagte
|
|
vorgelegten
|
|
Gesamtabrechnung
|
|
Aufrechnung
|
|
Gegenforderungen
|
|
Gemeinschuldnerin
|
|
übersteigenden
|
|
Vielzahl
|
|
Forderungen
|
|
erklärt
|
|
hat
|
|
wechselseitige
|
|
Reihenfolge
|
|
ausdrücklich
|
|
anzugeben
|
|
vgl.
|
|
prozessualen
|
|
Bestimmtheitserfordernis
|
|
.
|
|
7
|
|
November
|
|
;
|
|
27
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
Vielmehr
|
|
ist
|
|
auszugehen
|
|
vorinstanzlichen
|
|
Feststellungen
|
|
"
|
|
Kläger
|
|
ernsthaft
|
|
bestrittenen
|
|
"
|
|
Forderungen
|
|
Beklagten
|
|
angegebenen
|
|
Reihenfolge
|
|
primär
|
|
Abrechnung
|
|
eingestellte
|
|
Verlustausgleichsforderung
|
|
Gemeinschuldnerin
|
|
verrechnet
|
|
werden
|
|
sollten
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
neue
|
|
Verhandlung
|
|
Entscheidung
|
|
weist
|
|
Senat
|
|
zusätzlich
|
|
Klage
|
|
möglicherweise
|
|
auch
|
|
eigenkapitalersetzenden
|
|
Charakters
|
|
Forderungen
|
|
Beklagten
|
|
Zeitpunkt
|
|
Aufrechnungserklärung
|
|
begründet
|
|
sein
|
|
kann
|
|
feststellen
|
|
lassen
|
|
sollte
|
|
Forderungen
|
|
korrespondierenden
|
|
Leistungen
|
|
Beklagten
|
|
vorher
|
|
vereinbarten
|
|
Anrechnung
|
|
hier
|
|
geltend
|
|
gemachten
|
|
Verlustausgleichsanspruch
|
|
erbracht
|
|
worden
|
|
sind
|
|
vgl.
|
|
oben
|
|
.
|
|
Voraussetzungen
|
|
Rechtsfolgen
|
|
Eigenkapitalersatzes
|
|
sind
|
|
Aktiengesetz
|
|
Wesentlichen
|
|
§
|
|
§
|
|
geregelt
|
|
werden
|
|
jedenfalls
|
|
GmbH-Vertragskonzern
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
ausgeschlossen
|
|
vgl.
|
|
Fleischer
|
|
Hdb
|
|
.
|
|
Kapitalersatzrechts
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
m.w
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
enthält
|
|
Sonderregelung
|
|
Vertragskonzern
|
|
beschränkt
|
|
abgesehen
|
|
Kleinbeteiligtenprivileg
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
unterschiedslos
|
|
Geltendmachung
|
|
Forderungen
|
|
eigenkapitalersetzenden
|
|
Leistungen
|
|
Gesellschafters
|
|
Insolvenzverfahren
|
|
Gesellschaft
|
|
schließt
|
|
auch
|
|
Aufrechnung
|
|
Forderungen
|
|
Gesellschafters
|
|
Ansprüchen
|
|
GmbH
|
|
Insolvenzverfahren
|
|
Sen
|
|
.
|
|
.
|
|
19
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
;
|
|
Roth/Altmeppen
|
|
5
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
m.w
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
Sollte
|
|
dementsprechend
|
|
Beklagte
|
|
Kläger
|
|
bisher
|
|
widerlegt
|
|
mutmaßt
|
|
Aufrechnungserklärung
|
|
dortigen
|
|
Beweiskraft
|
|
§
|
|
erfassten
|
|
Datum
|
|
tatsächlich
|
|
erst
|
|
Insolvenzeröffnung
|
|
abgegeben
|
|
offenen
|
|
Forderungen
|
|
Gemeinschuldnerin
|
|
stehen
|
|
gelassen
|
|
haben
|
|
so
|
|
wäre
|
|
Aufrechnung
|
|
schon
|
|
genannten
|
|
Grunde
|
|
unwirksam
|
|
.
|
|
auch
|
|
Aufrechnung
|
|
schon
|
|
Ende
|
|
erklärt
|
|
Gemeinschuldnerin
|
|
zugegangen
|
|
sein
|
|
sollte
|
|
gälte
|
|
§
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
anwendbaren
|
|
Rechtsprechungsregeln
|
|
Ergebnis
|
|
Fall
|
|
Gemeinschuldnerin
|
|
Zeit
|
|
Erbringung
|
|
Leistungen
|
|
Beklagten
|
|
Zeitraum
|
|
Stehenlassens
|
|
resultierender
|
|
Forderungen
|
|
überschuldet
|
|
jedenfalls
|
|
mehr
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kreditwürdig
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war
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.
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würde
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etwaigen
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Ansprüche
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Verlustausgleich
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gemäß
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§
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Abs.
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AktG
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zwangsläufig
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ausgeschlossen
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vgl.
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Senat
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.
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selbst
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möglicherweise
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wirksam
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gekündigte
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Unternehmensvertrag
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Zeitpunkt
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Aufrechnungserklärung
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noch
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bestanden
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haben
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sollte
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.
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eigenkapitalersetzende
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Leistungen
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fortdauernden
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Krise
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Gesellschaft
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zurückgefordert
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werden
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können
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§
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GmbHG
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analog
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kann
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entsprechenden
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Forderungen
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auch
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aufgerechnet
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werden
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vgl.
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schon
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Sen
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.
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.
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10
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.
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Oktober
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ZR
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aaO
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.
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vorliegenden
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Fall
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spricht
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schon
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Hinblick
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Juli
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beschlossene
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"
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stille
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Liquidation
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|
"
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Gemeinschuldnerin
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spätestens
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zweiten
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Halbjahr
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überschuldet
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Fortführungsprognose
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negativ
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war
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.
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vorgelegte
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Bilanz
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Geschäftsjahr
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weist
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dort
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ausgewiesenen
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Ausgleichsanspruchs
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§
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AktG
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Eigenkapital
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gedeckten
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Fehlbetrag
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DM
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möglicherweise
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Zeit
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Abschluss
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Unternehmensvertrages
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rührt
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Verlustausgleich
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|
gemäß
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|
§
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Abs.
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AktG
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gedeckt
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ist
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.
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Berufungsgericht
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wird
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ggf.
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erforderlichen
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Feststellungen
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treffen
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haben
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.
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Kraemer
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Vorinstanzen
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:
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Entscheidung
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OLG
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|
Entscheidung
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21.09.2004
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