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NAMENVerkündet:22.MärzJustizangestellteUrkundsbeamtinGeschäftsstelleRechtsstreitII.ZivilsenatBundesgerichtshofshatmündlicheVerhandlung22NovemberVorsitzendenRichterBundesgerichtshofDr.RichterinRichterDr.SunderRechterkannt:RevisionKlägerswirdZurückweisungweitergehendenRechtsmittelsAnschlussrevisionBeklagtenUrteil4.ZivilsenatsOberlandesgerichts6.Augustteilweiseabgeändert.BerufungBeklagtenwirdZurückweisungRechtsmittelsÜbrigenZurückweisungAnschlussberufungKlägersUrteil1.Zivilkammer13.DezemberteilweiseabgeändertKlarstellungfolgtneugefasst:BeklagtewirdverurteiltKläger5.414,95€ZinsenHöheProzentpunktenBasiszinssatz21Novemberzahlen.ÜbrigenwirdKlageabgewiesen.KostenRechtsstreitsInstanzentragenKläger%Beklagte%.Tatbestand:KlägeristInsolvenzverwalterVermögenF.gungsgesellschaftKGFolgenden:SchuldnerinzweckBeteiligungKommanditistinObjektgesellschaftenF.Fondswar.Beklagteerklärte20.SeptemberTreuhandgesellschaftmbHBeitrittSchuldnerinBeteiligungssummeDM%.Treuhänderinübernahm§TreuhandvertragesBeklagtenförmlicheStellungKommanditistinHandelsregister;§TreuhandvertrageshatteTreugeberTreuhänderinpersönlichenKommanditistenhaftungfreizustellen.Gesellschaftsvertrageslautetauszugsweise:VermögenGewinnVerlustGesellschaftsindalleinKommanditisten31.12.betreffendenGeschäftsjahresgegebenenVerhältnisfestenKapitalkontenEinzahlungEinlagefolgendenMonatserstenbeteiligt.GesellschafthatAusschüttungenGesellschaftObjektgesellschaftenerhältAbdeckungKostenAufrechterhaltungLiquiditätsreserveLiquiditätsprognoseBeteiligungsprospektesangegebenenHöheverbleibenhalbjährlichjeweils31.01.31.07.JahreserstmalsKommanditistenVerhältnisErgebnisbeteiligungZiff.auszuschütten.giltauchdannKapitalkontenvorangegangeneVerlusteStandKapitaleinlageabgesunkensind.AusschüttungenGesellschaftKommanditistenhandelsrechtlichenVorschriftenRückzahlungBeteiligungstreuhänderRechnungTreugebergeleistetenKommanditeinlageanzusehensindentstehtBeteiligungstreuhänderpersönlicheHaftungVerbindlichkeitenGesellschaft§Abs..HaftunghabenTreugeberKommanditistenBeteiligungstreuhänderligungeigenenNamenhältBeteiligungstreuhänderMaßgabeTreuhandvertragesAnlagefreizustellen.JahrenerhieltBeklagteZahlungenjeweils31.Januar31JuliJahreserstmals31JuliAusschüttungenHöheinsgesamt€.HandelsbilanzenSchuldnerinwiesenGewinneAusschüttungenjedochvollemUmfangdeckten;JahrenwiesenVerluste.Schuldnerinstellte29JuliAntragEröffnungInsolvenzverfahrensZahlungsunfähigkeit;Verfahrenwurde20.Aprileröffnet.Vereinbarung6.AprilließKlägerTreuhandkommanditistinFreistellungsansprücheAnlegerabtreten.forderteBeklagtenFristsetzung20NovembervergeblichRückzahlungAusschüttungen.KlägerhatKlagegeltendgemachtenRückzahlungsanspruch§Abs.§Abs.hilfsweiseabgetretenesRecht§InsOgestützt.LandgerichthatKlageabgetretenemRechtBetrag€stattgegeben.BerufungBeklagtenhatBerufungsgerichtKlageabgewiesen.wendenKlägerBerufungsgerichtzugelassenenRevisionBeklagteAnschlussrevision.Entscheidungsgründe:RevisionKlägershatüberwiegendErfolgführtWiederherstellunglandgerichtlichenUrteilsHöhe5.414,95€.AnschlussrevisionBeklagtenhatErfolg.BerufungsgerichthatWesentlichenausgeführt:BeklagtehafteKlägerunmittelbarKommanditist.AnspruchInsolvenzanfechtungscheitereEntgeltlichkeitAusschüttungen.ZwarkönneKlägerabgetretenemRechtRückzahlungsämtlicherAusschüttungenverlangen.AnspruchseiindesAufrechnungSchadensersatzanspruchTreuhandkommanditistinAufklärungspflichtverletzungerloschen.II.hältrevisionsrechtlichenNachprüfungwesentlichenPunktenstand.1.SenathatRügemangelndenZulässigkeitBerufunggeprüftdurchgreifenderachtet§.2.NochzutreffendhatBerufungsgerichtunmittelbarenAnspruchKlägersbeklagtenTreugeber§Abs.§Abs.formellerKommanditisteneigenschaftverneintvgl.Urteil28.JanuarZR130;Urteil11NovemberXI.21;Urteil12.Februar.35;Urteil21.AprilXIZR..3.KlägerstehtindesAnsichtBerufungsgerichtsAnspruchHöhe5.414,95€abgetretenemRechtkommanditistin.TreuhandkommanditistinhatFreistellungsanspruch§TreuhandvertragesGeschäftsbesorgungsverhältnisBeklagtemfolgt§wirksamKlägerabgetreten;AnspruchistverjährtAufrechnungSchadensersatzansprüchenBeklagtenerloschen.TreuhandvertragenthalteneFreistellungsverpflichtungistAnsichtAnschlussrevisionVerstoßesArt.§gemäß§nichtig.FrageBesorgungfremderRechtsangelegenheitenSinneArt.§vorliegtistentscheidendSchwerpunktgeschuldetenTätigkeitüberwiegendwirtschaftlichemrechtlichemGebietliegt..vgl.nurUrteil16.DezemberZR;Urteil25.AprilXI..NurRahmenImmobilienfondsprojektsnurwirtschaftlichenBelangeAnlegerwahrzunehmenaucherforderlichenVerträgeabzuschließenhattebedurfteErlaubnisRechtsberatungsgesetz..vgl.nurUrteil14.Juni-II299;Urteil8.MaiZR..VollmachtbeklagtenTreugeberVerträgeschließenselbstverpflichtetenenthältTreuhandvertraghierjedoch.§Abs.SatzTreuhandvertragsgenanntenVerträgesindFondsgesellschaftObjektgesellschaftenDritten.FreistellungsanspruchistBerufungsgerichtebenfallsnochzutreffenderkannthatwirksamKlägerabgetretenworden.Abtretungistgemäß§Fallausgeschlossen.ZwarverändertFreistellungsanspruchAbtretungInhaltZahlungsanspruchumwandelt.VeränderungLeistungsinhaltshindertAbtretungaberFreistellungsanspruchgeradeGläubigertilgendenSchuldabgetretenwirdvgl.Urteil22.Januarf.;Urteil5.Mai.;.Aufl..m.w..istKommanditistenhaftunggemäß§Abs.§Abs.ergebendenAnsprücheInsolvenzverfahrenVermögenKommanditgesellschaftInsolvenzverwalteranzusehenvgl.auch;OLGf...Abs.istDurchsetzungAnsprücheKommanditistenermächtigtGesellschaftsgläubigermateriell-rechtlicheAnspruchsinhaberbleibengehindertsindAnsprücheselbstgeltendmachen.BerechtigteInteressenSchuldnersFreistellungsanspruchsSchutzAbtretungsverbot§FallbezwecktwerdenAbtretungInsolvenzverwalterGesellschaftsgläubigersbeeinträchtigt.ParteienhabenAbtretungauchvertraglichausgeschlossenFall.Abredeergibtinsbesondere§TreuhandvertragesFreistellungsanspruchTreuhandkommanditistinregelt.AnhaltspunktekonkludentvereinbartesAbtretungsverbotnahelegensindersichtlich.AbtretungistfernersittenwidrignochstelltunzulässigeRechtsausübung§.AbtretungverwirklichtvielmehrnurTreuhandvertragverbundeneZielwirtschaftlichenFolgenKommanditbeteiligungselbsttreffen.§Abs.stehtAnspruchKlägers.GutglaubensschutzVorschriftsetztBezugGewinnunrichtigenBilanztatsächlichvorhandeneGewinneausweistvgl.Urteil20.AprilZR.m.w..AusschüttungenberuhtenhierBilanzenausgewiesenenGewinnenwarengemäß§Abs.GesellschaftsvertragesunabhängigGewinnGesellschaftLiquiditätsüberschüssenzahlen.AbtretungFreistellungsanspruchsstehtKlägerBeklagtenZahlungsanspruchAnsichtBerufungsgerichtsallerdingsnurHöhe5.414,95€.TreuhandkommanditistinkannHöheFreistellungbegründetenAnspruch§Abs.§Abs.beklagtenTreugeberverlangen.AusschüttungenTreuhandkommanditistinbeteiligtenTreugeberhatSchuldnerinEinlageSinne§Abs.teilweisezurückbezahltvgl.Urteil20.Oktober131;Urteil28.JanuarZR;Strohn2.Aufl...Anspruch§Abs.§Abs.istzwarbegründetHaftsummeBefriedigungGesellschaftsgläubigerbenötigtwirdvgl.Urteil20.März2/57f.;Urteil11.Dezember;Strohn2.Aufl...Voraussetzungisthierindeserfüllt.InsolvenztabellefestgestelltenForderungenInsolvenzmassebefriedigt-9-werdenkönnenübersteigenFeststellungenBerufungsgerichtsSummeAusschüttungen.AuffassungBerufungsgerichtssindAusschüttungenhaftungsbegründendgewesen.UmfangHaftungKommanditisten§Abs.wiederauflebtistdreifacherHinsichtnämlichHaftsummeHöheausgezahltenBetragsAusmaßgegebenenfallsentstehendenHaftsummenunterdeckungbegrenztvgl.2.Aufl.§..StreitfallistKapitalkontoBeklagtenzuletzt€Haftsumme€DMnur€gemindert.Haftungsschädlichsindabernur5.414,95€ausgezahltworden.ersteAusschüttung2.HalbjahrHöhe€weitere€zweitenAusschüttunghabenHaftung§Abs.Satzwiederbegründet.AusschüttungenwarKapitalkontoBeklagteninsoweitmaßgeblichenVortragKlägersvorgelegtenUnterlagenanteiligerGewinnHöhe€gutgeschriebenwordenEntnahmeWiederauflebenHaftungführte.nachfolgendenAusschüttungenerfolgtenzwarbereitsbestehenderHaftsummenunterdeckung.MüssteBeklagteBerufungsgerichtmeintAusschüttungenerstattenbliebeaberunberücksichtigtKapitalkontoHaftsummeanteiligeGewinneJahrenteilweisewiederaufgefülltwurden.Haftung§Abs.§Abs.sollabernurgewährleistenHaftsummeGesellschaftsvermögengedecktist;könnenGläubigervertrauenvgl.Urteil12Juli;2.Aufl..64;StrohnEbenroth/Boujong/Joost/Strohn2.Aufl...AusgehendBeispielsberechnungKlägersergibtFortschreibungKapitalkontosBeklagtenfolgendeBerechnung::DM€DatumAusschüttungnachher:€€€€€€€€31.1.200131.7.2001€€€€€€31.1.200231.7.2002€€€€€€€€€€€€31.7.2004€€€€€€31.12.2004€:€:€:€:€:€AuffassungBerufungsgerichtsmussgerselbstBeispielsovorgetragenenKapitalkontoentwicklungBeteiligungssummeDMfesthaltenlassen.ZwarmussKommanditistdarlegenbeweisenunstreitigeAusschüttungHaftungwiederbegründethatvgl.Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn2.Aufl...HierhatjedochKlägerBeispielsberechnungselbstvorgetragenAusschüttungenteilweisehaftungsbegründendwaren.hatHandelsbilanzenvorgelegtJahrejeweilsGewinneSchuldnerinausweisen.GewinnetatsächlicherzieltwordensindjeweilsKapitalkontenTreugebergem.§Abs.GesellschaftsvertragesauchzugewiesenwordensindhatKlägerBeispielsrechnungKapitalkontenentwicklungBeteiligungssummeDMTreugeberselbstberücksichtigt.vorgetragenhathingegenKapitalkontovorangegangeneVerlustebereitsZeitpunkterstenAusschüttunggemindertwar.HinweissteuerlichenAnlaufverlusteprospektiertenMinderungSteuerlastTreugebernführensolltenreichtschonVerlusteKapitalkontoentwicklungmaßgeblichenHandelsbilanzKlägerBerechnungsbeispielgestützthatergaben.VorlageSteuerbilanzenhatKlägerBerufungsgerichtübergangenhatselbstvorgetragenHandelsbilanzenausgeheSteuerbilanzenausgewiesenenhöherenVerlusteAnspruch§Abs.maßgeblichseien.allgemeinenGrundsätzenvgl.Urteil17.JanuaristauszugehenBeklagteVorbringenKlägersgünstigistzumindesthilfsweiseeigengemachthat.BerufungsgerichthatAnsichtAnschlussrevisionzutreffendangenommenKlägerabgetretenemRechtgeltendgemachteZahlungsanspruchverjährtist.VerjährungsfristBefreiungsanspruchTreuhänders§SatzbeginntneuerenRechtsprechungBundesgerichtshofsfrühestensSchlussJahreslaufenForderungenfälligwerdenbefreienistUrteil5.Mai.f.;Urteil12November..gesetzlicheBefreiungsanspruch§SatzwirdzwarallgemeinerAuffassungsofortEingehungVerbindlichkeitfreizustellenistfälligunabhängigVerbindlichkeitihrerseitsbereitsfälligistUrteil5.MaiaaO.m.w..allgemeinenverjährungsrechtlichenGrundsätzenwäreZeitpunktBefreiungsanspruchentstehtfälligwirdauchmaßgeblichZeitpunktVerjährungsfristFreistellungsanspruchsbeginnt§.widersprächeindesInteressenVertragsparteienTreuhandvertragshiervorliegendenArt.WäreLaufVerjährungsfristFälligkeitFreistellungsanspruchsabzustellenwäreTreuhandkommanditistinregelmäßigbereitsZeitpunktGeltendmachungFreistellungsanspruchsTreugeberngezwungenFälligkeitDrittforderungfreizustellenistabsehbaristnochfeststehtErfüllungüberhauptMittelTreugeberzurückgegriffenwerdenmuss.BefreiungsanspruchTreuhänderinistverjährt.istdargetannochsonstersichtlicheingegangenenVerbindlichkeitenSinne§SatzTreuhänderin§§Abs.§Abs.§Abs.Höhe5.414,95€haftetHinblickdreijährigeVerjährungsfrist§Abs.BekanntgabeEndeDezembereingereichtenProzesskostenhilfeantragsKlägers§Abs.Nr.unverjährterZeitfälliggewordenist.AuffassungBerufungsgerichtskannBeklagteRückzahlungsanspruchKlägersetwaigenTreuhandkommanditistinbestehendenSchadensersatzansprüchenaufrechnen.AufrechnungistandersBerufungsgerichtmeintschonunzulässig.gesetzlichvertraglichausdrücklichgeregeltenFälleistAufrechnungverbotenbesonderenInhaltParteienbegründetenSchuldverhältnissesAusschlussstillschweigendvereinbartangesehenwerdenmuss§NaturRechtsbeziehungZweckgeschuldetenLeistungErfüllungWegeAufrechnungTreuGlaubenunvereinbarerscheinenlassenUrteil24.JuniZRm.w..SoliegtFallhier.TreuhandkommanditistinhatBeteiligungtreuhänderischRechnungTreugeberübernommengehalten.GestaltungAnlegerbeteiligungvorliegendendarfAnlegerzwargrundsätzlichZwischenschaltungTreuhändersunvermeidbarergibtschlechterstehenselbstKommanditistwäre;darfaberauchbessergestelltwerdenunmittelbarbeteiligthätte.trifftbesonderenVerhältnissevorliegenauchAnlagerisikosounmittelbarKommanditistbeteiligthättevgl.Urteil17.Dezember278;Urteil21.MärzZR.EinbindungAnlegerTreuhandverhältniserfasstauchHaftungTreuhandkommanditistinGesellschaftsgläubigernEinlagenerbrachtwiederzurückbezahltwordensind.GrundkannAnlegermittelbarInanspruchnahmeTreuhandkommanditistintreffendenHaftungGesellschaftsgläubigern§§Abs.AufrechnungAnsprüchenTreuhandkommanditistinentziehenvgl.OLG;OLG544;HenzeEbenroth/Boujong/Joost/Strohn2.Aufl...;Heymann/Horn2.Aufl...AufrechnungBeklagtenwürdeÜbrigenauchdurchgreifenAufklärungspflichtverletzungausreichenddargelegthat.AusschüttungenGewinnengleichzusetzenwarenergabhinreichenddeutlichFondsprospekt.DortwurdehingewiesenHandelsregistereingetragenenKommanditistenBeteiligungstreuhänderpersönlicheHaftungVerbindlichkeitenGesellschaftentstehtEinlagenKapitalanlegerLiquiditätsüberschüssenGesellschaftzurückgezahltwerden.FernerwarProspektentnehmenprognostiziertenAusschüttungenalleinangenommenenMietzinsüberschüssedarstellenließenauchHöheFremdfinanzierungca.%GesamtaufwandsObjektgesellschaftenanfänglichenTilgungsaussetzungenEntnahmenLiquiditätsreserveTeilEigenkapitalgebildetwurdeausgewiesenenHöhemöglichwurden.AuchwarTreuhandkommanditistinweitergehendenErläuterungHaftungsvorschrift§Abs.§Gesellschaftsvertragesgenanntwirdverpflichtetvgl.Beschluss9NovemberZR.eingeschränkteHandelbarkeitAnteileweistProspektebenfallshinreichenddeutlich.4.KlägerErstattungAusschüttungen§§Abs.SatzInsOverlangenkönntekanndahinstehen.JedenfallsergäbehöhereForderung.Anspruch§Abs.InsOwärebegrenztAusschüttungenJahrenAntragEröffnungInsolvenzverfahrensSchuldnerin29JuligestellthatvorgenommenwordensindAusschüttungen31Juli.belaufen€.SunderVorinstanzen:Entscheidung13.12.2007OLGEntscheidung06.08.2009