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BESCHLUSS
|
|
17
|
|
.
|
|
April
|
|
Rechtsstreit
|
|
ECLI
|
|
:
|
|
:
|
|
II
|
|
.
|
|
Zivilsenat
|
|
Bundesgerichtshofs
|
|
hat
|
|
17
|
|
.
|
|
April
|
|
Vorsitzenden
|
|
Richter
|
|
Prof.
|
|
Dr.
|
|
Richter
|
|
Sunder
|
|
Richterin
|
|
Richter
|
|
beschlossen
|
|
:
|
|
Nichtzulassungsbeschwerde
|
|
Klägers
|
|
wird
|
|
Urteil
|
|
5
|
|
.
|
|
Zivilsenats
|
|
Oberlandesgerichts
|
|
19
|
|
.
|
|
September
|
|
aufgehoben
|
|
.
|
|
Sache
|
|
wird
|
|
neuen
|
|
Verhandlung
|
|
Entscheidung
|
|
auch
|
|
Kosten
|
|
Nichtzulassungsbeschwerdeverfahrens
|
|
Berufungsgericht
|
|
zurückverwiesen
|
|
.
|
|
Streitwert
|
|
Nichtzulassungsbeschwerdeverfahren
|
|
wird
|
|
€
|
|
festgesetzt
|
|
.
|
|
Gründe
|
|
:
|
|
Kläger
|
|
war
|
|
Geschäftsführer
|
|
Beklagten
|
|
Rechtsvorgängerin
|
|
bestellt
|
|
befristeten
|
|
Verträgen
|
|
zuletzt
|
|
31
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
angestellt
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
Rechtsvorgängerin
|
|
ursprünglich
|
|
Mitarbeiter
|
|
hatte
|
|
war
|
|
Vertragsabschlüssen
|
|
gebildeten
|
|
Aufsichtsrat
|
|
vertreten
|
|
worden
|
|
.
|
|
4
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
beriet
|
|
Aufsichtsrat
|
|
Tagesordnung
|
|
telefonisch
|
|
u.a.
|
|
"
|
|
Information
|
|
Änderungen
|
|
Geschäftsführung
|
|
"
|
|
Parteien
|
|
streitig
|
|
ist
|
|
auch
|
|
Kläger
|
|
ging
|
|
.
|
|
selben
|
|
Tag
|
|
schlossen
|
|
Parteien
|
|
unbefristeten
|
|
Geschäftsführeranstellungsvertrag
|
|
1
|
|
.
|
|
Januar
|
|
Seiten
|
|
Frist
|
|
Monaten
|
|
kündbar
|
|
war
|
|
§
|
|
Nr.
|
|
Kläger
|
|
Fall
|
|
ordentlichen
|
|
Kündigung
|
|
Entschädigung
|
|
Höhe
|
|
fixen
|
|
Anteils
|
|
Jahresgehalts
|
|
Höhe
|
|
€
|
|
zustehen
|
|
sollte
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
handelte
|
|
Aufsichtsrat
|
|
vertreten
|
|
Aufsichtsratsvorsitzenden
|
|
Mag
|
|
.
|
|
S.
|
|
.
|
|
Zeitpunkt
|
|
Vertragsschlusses
|
|
hatte
|
|
Beklagte
|
|
Mitarbeiter
|
|
.
|
|
Bereits
|
|
28
|
|
.
|
|
Januar
|
|
kündigte
|
|
Beklagte
|
|
vertreten
|
|
Aufsichtsratsvorsitzenden
|
|
Anstellungsvertrag
|
|
.
|
|
zahlte
|
|
Geschäftsführergehalt
|
|
Monate
|
|
weiter
|
|
verweigerte
|
|
jedoch
|
|
Zahlung
|
|
Entschädigung
|
|
.
|
|
Kläger
|
|
verlangt
|
|
Beklagten
|
|
Zahlung
|
|
Entschädigung
|
|
.
|
|
ist
|
|
Auffassung
|
|
Anstellungsvertrag
|
|
sei
|
|
wirksam
|
|
geschlossen
|
|
worden
|
|
insbesondere
|
|
sei
|
|
Beklagte
|
|
wirksam
|
|
vertreten
|
|
gewesen
|
|
.
|
|
Zwar
|
|
stehe
|
|
Kompetenz
|
|
Abschluss
|
|
Anstellungsvertrags
|
|
Drittelbeteiligungsgesetz
|
|
unterfallenden
|
|
Beklagten
|
|
Gesellschafterversammlung
|
|
.
|
|
sei
|
|
aber
|
|
auszugehen
|
|
Aufsichtsrat
|
|
Gesellschafterbeschluss
|
|
Abschluss
|
|
Vertrags
|
|
bevollmächtigt
|
|
worden
|
|
sei
|
|
.
|
|
Landgericht
|
|
hat
|
|
Klage
|
|
abgewiesen
|
|
.
|
|
hiergegen
|
|
gerichtete
|
|
Berufung
|
|
Klägers
|
|
hat
|
|
Berufungsgericht
|
|
zurückgewiesen
|
|
.
|
|
Hiergegen
|
|
wendet
|
|
Kläger
|
|
Nichtzulassungsbeschwerde
|
|
.
|
|
II
|
|
.
|
|
Beschwerde
|
|
hat
|
|
Erfolg
|
|
führt
|
|
Aufhebung
|
|
angefochtenen
|
|
Urteils
|
|
Zurückverweisung
|
|
Sache
|
|
Berufungsgericht
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
entscheidungserheblicher
|
|
Weise
|
|
Anspruch
|
|
Klägers
|
|
rechtliches
|
|
Gehör
|
|
verletzt
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Vernehmung
|
|
Vorsitzenden
|
|
Aufsichtsrats
|
|
Mag
|
|
.
|
|
S.
|
|
Partei
|
|
Begründung
|
|
abgelehnt
|
|
hat
|
|
Behauptung
|
|
Klägers
|
|
Gesellschafterversammlung
|
|
habe
|
|
Beschluss
|
|
Geschäftsführeranstellungsvertrag
|
|
gefasst
|
|
Aufsichtsrat
|
|
Umsetzung
|
|
beauftragt
|
|
sei
|
|
Blaue
|
|
hinein
|
|
aufgestellt
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Nichtberücksichtigung
|
|
erheblichen
|
|
Beweisangebots
|
|
verstößt
|
|
Art
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
GG
|
|
Prozessrecht
|
|
Stütze
|
|
mehr
|
|
findet
|
|
.
|
|
Ablehnung
|
|
Kläger
|
|
Vernehmung
|
|
Vorsitzenden
|
|
Aufsichtsrats
|
|
Mag
|
|
.
|
|
S.
|
|
Partei
|
|
angebotenen
|
|
Beweises
|
|
findet
|
|
recht
|
|
Stütze
|
|
.
|
|
Ablehnung
|
|
Beweises
|
|
erhebliche
|
|
Tatsache
|
|
ist
|
|
nur
|
|
zulässig
|
|
Beweis
|
|
gestellte
|
|
Tatsache
|
|
so
|
|
ungenau
|
|
bezeichnet
|
|
ist
|
|
Erheblichkeit
|
|
beurteilt
|
|
werden
|
|
kann
|
|
Blaue
|
|
aufgestellt
|
|
worden
|
|
ist
|
|
mithin
|
|
Luft
|
|
gegriffen
|
|
ist
|
|
Rechtsmissbrauch
|
|
darstellt
|
|
Urteil
|
|
26
|
|
.
|
|
Januar
|
|
.
|
|
20
|
|
;
|
|
Urteil
|
|
23
|
|
.
|
|
Juni
|
|
.
|
|
.
|
|
Annahme
|
|
rechtsmissbräuchlichen
|
|
Verhaltens
|
|
ist
|
|
allerdings
|
|
Zurückhaltung
|
|
geboten
|
|
.
|
|
ist
|
|
bedenken
|
|
Beweisführer
|
|
grundsätzlich
|
|
gehindert
|
|
ist
|
|
Tatsachen
|
|
behaupten
|
|
genauen
|
|
Kenntnisse
|
|
hat
|
|
aber
|
|
Lage
|
|
Dinge
|
|
wahrscheinlich
|
|
hält
|
|
.
|
|
unzulässiger
|
|
Ausforschungsbeweis
|
|
liegt
|
|
erst
|
|
Beweisführer
|
|
greifbare
|
|
Anhaltspunkte
|
|
Vorliegen
|
|
bestimmten
|
|
willkürlich
|
|
Behauptungen
|
|
Geratewohl
|
|
Blaue
|
|
aufstellt
|
|
.
|
|
Regel
|
|
wird
|
|
Willkür
|
|
nur
|
|
angenommen
|
|
werden
|
|
können
|
|
sächliche
|
|
Anhaltspunkte
|
|
fehlen
|
|
Urteil
|
|
8
|
|
.
|
|
Mai
|
|
XI
|
|
.
|
|
40
|
|
;
|
|
Beschluss
|
|
10
|
|
.
|
|
Januar
|
|
XI
|
|
.
|
|
17
|
|
;
|
|
Beschluss
|
|
12
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
Grundeigentum
|
|
.
|
|
.
|
|
Sicht
|
|
Berufungsgerichts
|
|
fehlten
|
|
Anhaltspunkte
|
|
Vorliegen
|
|
Wissen
|
|
Aufsichtsratsvorsitzenden
|
|
gestellten
|
|
Tatsache
|
|
.
|
|
Kläger
|
|
hat
|
|
vielmehr
|
|
Anhaltspunkte
|
|
vorgetragen
|
|
Befassung
|
|
alleingeschäftsführungsbefugten
|
|
Vertreters
|
|
Alleingesellschafterin
|
|
Geschäftsführeranstellungsvertrag
|
|
Klägers
|
|
Beauftragung
|
|
Aufsichtsrats
|
|
Vorsitzenden
|
|
Umsetzung
|
|
sprechen
|
|
.
|
|
Schon
|
|
Umstand
|
|
Telefonkonferenz
|
|
Aufsichtsrats
|
|
4
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
vorgesehen
|
|
Tagesordnung
|
|
Information
|
|
Aufsichtsrats
|
|
Änderungen
|
|
Geschäftsführung
|
|
"
|
|
Gegenstand
|
|
hatte
|
|
bietet
|
|
Anhaltspunkt
|
|
.
|
|
lässt
|
|
Begründung
|
|
verneinen
|
|
Kläger
|
|
gerade
|
|
"
|
|
Änderung
|
|
angestanden
|
|
habe
|
|
Teilnahme
|
|
.
|
|
Geschäftsführer
|
|
schafterin
|
|
Aufsichtsratsmitglied
|
|
unterstellt
|
|
bloßen
|
|
Information
|
|
Beschluss
|
|
nur
|
|
Mag
|
|
.
|
|
bestehenden
|
|
terversammlung
|
|
ergebe
|
|
.
|
|
Beschlussfassung
|
|
Beschlussfassung
|
|
interpretierende
|
|
Reaktion
|
|
Mag
|
|
.
|
|
lungsvertrag
|
|
Klägers
|
|
ist
|
|
ausgeschlossen
|
|
Tagesordnung
|
|
nur
|
|
Information
|
|
Änderungen
|
|
Geschäftsführung
|
|
vorsah
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
schon
|
|
unberücksichtigt
|
|
gelassen
|
|
Entschädigungsregelung
|
|
Entfristung
|
|
Anstellungsverhältnisses
|
|
wesentliche
|
|
Änderungen
|
|
Geschäftsführeranstellungsvertrags
|
|
Klägers
|
|
einbart
|
|
wurden
|
|
.
|
|
wurde
|
|
Geschäftsführeranstellungsvertrag
|
|
Kläger
|
|
Aufsichtsratsvorsitzenden
|
|
selben
|
|
Tag
|
|
abgeschlossen
|
|
so
|
|
dass
|
|
naheliegt
|
|
Anstellungsvertrag
|
|
Telefonkonferenz
|
|
Geschäftsführer
|
|
Gegenstand
|
|
hatte
|
|
Gesprächsgegenstand
|
|
Vertragsschluss
|
|
Aufsichtsratsvorsitzenden
|
|
Reaktion
|
|
Besprechungen
|
|
war
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
überdies
|
|
übersehen
|
|
Kläger
|
|
Vorlage
|
|
entsprechenden
|
|
Gesellschafterbeschlusses
|
|
behauptet
|
|
hat
|
|
Geschäftsführer
|
|
Alleingesellschafterin
|
|
Mag
|
|
.
|
|
habe
|
|
16
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
Beschluss
|
|
Bestellung
|
|
zweier
|
|
weiterer
|
|
Geschäftsführer
|
|
gefasst
|
|
.
|
|
lag
|
|
zeitlichen
|
|
Zusammenhang
|
|
Vertragsschluss
|
|
Kläger
|
|
Maßnahme
|
|
Gesellschafterversammlung
|
|
Annahme
|
|
Berufungsgerichts
|
|
Beteiligten
|
|
seien
|
|
sämtlich
|
|
Kündigung
|
|
Anstellungsverhältnisses
|
|
Januar
|
|
Zuständigkeit
|
|
Gesellschafterversammlung
|
|
bewusst
|
|
gewesen
|
|
Frage
|
|
stellt
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Gehörsverstoß
|
|
war
|
|
Entscheidung
|
|
auch
|
|
maßgeblichen
|
|
Sicht
|
|
Berufungsgerichts
|
|
erheblich
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
Gegenteil
|
|
behaupteten
|
|
Tatsache
|
|
erwiesen
|
|
erachtet
|
|
so
|
|
Antrag
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
unberücksichtigt
|
|
bleiben
|
|
musste
|
|
.
|
|
Grundsatz
|
|
Subsidiarität
|
|
Parteivernehmung
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
steht
|
|
Beweiserhebung
|
|
Kläger
|
|
unmittelbare
|
|
Beweisführung
|
|
anderes
|
|
Beweismittel
|
|
Verfügung
|
|
steht
|
|
.
|
|
Beweiserhebung
|
|
setzt
|
|
auch
|
|
vorherigen
|
|
sonstigen
|
|
Beweis
|
|
Wahrscheinlichkeit
|
|
Beweis
|
|
gestellten
|
|
Tatsache
|
|
Urteil
|
|
6
|
|
Juli
|
|
66
|
|
;
|
|
Urteil
|
|
8
|
|
.
|
|
Mai
|
|
XI
|
|
.
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
Beweis
|
|
gestellte
|
|
Tatsache
|
|
auch
|
|
Rechtsgründen
|
|
unerheblich
|
|
gehalten
|
|
.
|
|
Erst
|
|
beantragten
|
|
Beweiserhebung
|
|
kann
|
|
beurteilt
|
|
werden
|
|
Inhalt
|
|
Telefonkonferenz
|
|
Aufsichtsrats
|
|
4
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
Beschlusslage
|
|
auszugehen
|
|
war
|
|
Grund
|
|
Vorsitzende
|
|
Aufsichtsrats
|
|
Vertrag
|
|
Kläger
|
|
Lasten
|
|
Beklagten
|
|
abschließen
|
|
konnte
|
|
.
|
|
gilt
|
|
Frage
|
|
Ermächtigung
|
|
Aufsichtsrats
|
|
Aufsichtsratsvorsitzenden
|
|
Entschließung
|
|
Alleingesellschafterin
|
|
auch
|
|
ggf.
|
|
anknüpfende
|
|
Frage
|
|
Teilnehmer
|
|
Telefonkonferenz
|
|
einig
|
|
waren
|
|
Vorsitzende
|
|
Aufsichtsrats
|
|
Aufsichtsrat
|
|
handeln
|
|
durfte
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
diesbezüglich
|
|
bindende
|
|
abweichende
|
|
Feststellung
|
|
getroffen
|
|
.
|
|
Beweiskraft
|
|
Tatbestands
|
|
entfällt
|
|
Feststellungen
|
|
Widersprüche
|
|
Unklarheiten
|
|
aufweisen
|
|
vgl.
|
|
Beschluss
|
|
1
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
.
|
|
.
|
|
gilt
|
|
hier
|
|
Feststellung
|
|
Berufungsgerichts
|
|
Abschluss
|
|
Vertrags
|
|
Vorsitzenden
|
|
Aufsichtsrats
|
|
Aufsichtsratsbeschluss
|
|
Grunde
|
|
gelegen
|
|
habe
|
|
Beurteilungsgrundlage
|
|
Feststellung
|
|
erst
|
|
beantragten
|
|
Beweiserhebung
|
|
vorhanden
|
|
ist
|
|
.
|
|
Schon
|
|
Beschluss
|
|
Vertretungsakt
|
|
selbst
|
|
kann
|
|
Ermächtigung
|
|
Aufsichtsratsvorsitzenden
|
|
auszulegen
|
|
sein
|
|
21
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
weitere
|
|
Verfahren
|
|
weist
|
|
Senat
|
|
folgendes
|
|
:
|
|
1
|
|
.
|
|
Zurückverweisung
|
|
gibt
|
|
Berufungsgericht
|
|
auch
|
|
Gelegenheit
|
|
ggf.
|
|
weiterem
|
|
Sachvortrag
|
|
Nichtzulassungsbeschwerde
|
|
erstmals
|
|
aufgeworfenen
|
|
Frage
|
|
Beklagte
|
|
Dezember
|
|
Unternehmen
|
|
Sinne
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Nr.
|
|
Satz
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
Nr.
|
|
war
|
|
auseinanderzusetzen
|
|
.
|
|
Senat
|
|
weist
|
|
vorsorglich
|
|
Rechtsprechung
|
|
Bundesarbeitsgerichts
|
|
Zahl
|
|
Regel
|
|
beschäftigten
|
|
Arbeitnehmer
|
|
lediglich
|
|
Stichtag
|
|
bezogen
|
|
Referenzzeitraum
|
|
hinweg
|
|
ermitteln
|
|
ist
|
|
vgl.
|
|
.
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Fall
|
|
Berufungsgericht
|
|
erneut
|
|
Ergebnis
|
|
gelangen
|
|
sollte
|
|
Aufsichtsrat
|
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Abschluss
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Anstellungsvertrags
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zuständig
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war
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Geschäftsführer
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Alleingesellschafterin
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auch
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bevollmächtigt
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wurde
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wird
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prüfen
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sein
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Beklagte
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Vertretungsmangel
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berufen
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kann
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Glauben
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unvereinbaren
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Weise
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Widerspruch
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Verhalten
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zuständigen
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Organs
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setzen
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würde
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vgl.
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Urteil
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8
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.
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März
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-9-
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ZR
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.
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könnte
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ggf.
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schon
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dann
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auszugehen
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sein
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Geschäftsführer
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Alleingesellschafterin
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seinerseits
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Zuständigkeit
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Aufsichtsrats
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ausgegangen
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sein
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Handeln
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gebilligt
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haben
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sollte
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.
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B.
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Sunder
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V.
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Vorinstanzen
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:
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Entscheidung
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3/15
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OLG
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Entscheidung
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