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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								XII ZB 40/13

								vom

								24. Juli 2013

								in der Betreuungssache


								Nachschlagewerk:


								ja


								BGHZ:


								nein


								BGHR:


								ja


								FamFG § 70 Abs. 3; GG Art. 103 Abs. 1


								Vor Verwerfung einer Beschwerde wegen Versäumung der Beschwerdefrist ist dem

								Rechtsmittelführer durch einen Hinweis rechtliches Gehör zu gewähren, um ihm die

								Möglichkeit zu geben, sich zu der Fristversäumung zu äußern und einen Antrag auf

								Wiedereinsetzung in den vorigen Stand zu stellen (im Anschluss an Senatsbeschluss

								vom 24. Februar 2010 - XII ZB 168/08 - FamRZ 2010, 882).


								BGH, Beschluss vom 24. Juli 2013 - XII ZB 40/13 - LG Nürnberg-Fürth

								AG Schwabach


								-2-


								Der XII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 24. Juli 2013 durch den Vorsitzenden Richter Dose und die Richter Dr. Klinkhammer, Schilling, Dr. Günter

								und Dr. Nedden-Boeger

								beschlossen:

								Auf die Rechtsbeschwerde der Beteiligten zu 1 wird der Beschluss

								der 13. Zivilkammer des Landgerichts Nürnberg-Fürth vom

								10. Januar 2013 aufgehoben.

								Die Sache wird zur erneuten Behandlung und Entscheidung, auch

								über die Kosten des Rechtsbeschwerdeverfahrens, an das Landgericht zurückverwiesen.

								Beschwerdewert: 3.000 €


								Gründe:

								I.

								1


								Die Beteiligte zu 1 wendet sich gegen die Verwerfung ihrer Beschwerde,

								die sie in einem - ihre Tante betreffenden - Betreuungsverfahren eingelegt hat.


								2


								Das Amtsgericht hat für die Betroffene, die im September 2011 der Beteiligten zu 1 eine notarielle Vorsorgevollmacht erteilt hatte, eine Betreuung angeordnet und einen Betreuer bestellt. Dieser Beschluss ist der Beteiligten zu 1 am

								29. Oktober 2012 zugestellt worden. Ihre mit Schriftsatz vom 29. November

								2012 eingelegte Beschwerde hat das Landgericht als unzulässig verworfen.

								Hiergegen wendet sich die Beteiligte zu 1 mit ihrer Rechtsbeschwerde.


								-3-


								II.

								3


								Die Rechtsbeschwerde ist zulässig und begründet.


								4


								1. Entgegen der Auffassung der Beteiligten zu 1 folgt die Statthaftigkeit

								der Rechtsbeschwerde indessen nicht aus § 117 Abs. 1 Satz 4 FamFG i.V.m.

								§ 522 Abs. 1 Satz 4 ZPO, weil es sich vorliegend nicht um eine Familienstreitsache im Sinne von § 112 i.V.m. § 117 FamFG handelt, sondern um ein Betreuungsverfahren und damit um ein Verfahren der freiwilligen Gerichtsbarkeit.

								Die Statthaftigkeit der Rechtsbeschwerde ergibt sich allerdings aus § 70 Abs. 3

								Satz 1 Nr. 1 FamFG. Danach ist die Rechtsbeschwerde gegen einen Beschluss

								des Beschwerdegerichts in Betreuungssachen zur Bestellung eines Betreuers

								ohne Zulassung statthaft.


								5


								2. Die Rechtsbeschwerde ist auch begründet. Durch die Verwerfung ihrer

								Beschwerde wird die Beteiligte in ihrem Anspruch auf rechtliches Gehör verletzt.


								6


								a) Die Pflicht zur Anhörung des Rechtsmittelführers folgt nach ständiger

								Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs unmittelbar aus Art. 103 Abs. 1 GG.

								Diese Norm gibt dem Beteiligten eines gerichtlichen Verfahrens ein Recht darauf, dass er Gelegenheit erhält, sich zu dem einer gerichtlichen Entscheidung

								zugrundeliegenden Sachverhalt (hier: zu der vom Landgericht angenommenen

								Fristversäumung) zu äußern (Senatsbeschluss vom 24. Februar 2010 - XII ZB

								168/08 - FamRZ 2010, 882 Rn. 7 mwN) und ggf. auch einen Wiedereinsetzungsantrag zu stellen.


								-4-


								7


								b) Gemessen hieran ist die Entscheidung des Landgerichts - was die

								Rechtsbeschwerde im Ergebnis zu Recht gerügt hat - verfahrensfehlerhaft ergangen.


								8


								Das Landgericht ist davon ausgegangen, dass die mit Schriftsatz vom

								29. November 2012 erfolgte Beschwerde der Beteiligten zu 1 erst am

								30. November 2012 beim Amtsgericht eingegangen ist, und damit ein Tag nach

								Fristablauf. Dabei hat es versäumt, die Beteiligte zu 1 vor seiner Entscheidung

								hierauf hinzuweisen und ihr somit die Möglichkeit genommen, hierzu Stellung

								zu nehmen und - wie nunmehr mit der Rechtsbeschwerde vorgebracht - ein

								entsprechendes Sendeprotokoll für eine Telefaxversendung zur Kenntnis zu

								geben, wonach die Beschwerde bereits am 29. November 2012 versandt worden ist.


								-5-


								9


								3. Gemäß § 74 Abs. 5 FamFG ist der angefochtene Beschluss aufzuheben. Eine abschließende Entscheidung durch den Senat selbst gemäß § 74

								Abs. 6 Satz 1 FamFG ist nicht möglich, da das Landgericht keine Feststellungen zur Sache getroffen hat. Deshalb ist die Sache gemäß § 74 Abs. 6 Satz 2

								FamFG an das Landgericht zurückzuverweisen.

								Dose


								Klinkhammer

								Günter


								Schilling

								Nedden-Boeger


								Vorinstanzen:

								AG Schwabach, Entscheidung vom 24.10.2012 - 2 XVII 413/12 LG Nürnberg-Fürth, Entscheidung vom 10.01.2013 - 13 T 110/13 -