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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								VERSÄUMNISURTEIL

								II ZR 17/04


								Verkündet am:

								21. November 2005

								Boppel

								Justizamtsinspektor

								als Urkundsbeamter

								der Geschäftsstelle

								in dem Rechtsstreit


								Nachschlagewerk: ja

								BGHZ:


								nein


								BGHR:


								nein


								BGB § 730

								Bei einer zweigliedrigen Gesellschaft bürgerlichen Rechts, bei der kein Gesellschaftsvermögen mehr vorhanden ist, können die Gesellschafter Ausgleichsansprüche auch dann gegeneinander geltend machen, wenn Gesellschaftsverbindlichkeiten offen sind (vgl. BGHZ 26, 126, 133).

								BGH, Versäumnisurteil vom 21. November 2005 - II ZR 17/04 - OLG Hamm

								LG Paderborn


								-2-


								Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche

								Verhandlung vom 21. November 2005 durch den Vorsitzenden Richter

								Prof. Dr. Goette und die Richter Dr. Kurzwelly, Kraemer, Caliebe und

								Dr. Reichart

								für Recht erkannt:

								Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil des 27. Zivilsenats

								des Oberlandesgerichts Hamm vom 4. Dezember 2003 aufgehoben.

								Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch

								über die Kosten des Revisionsverfahrens, an den 8. Zivilsenat des

								Berufungsgerichts zurückverwiesen.

								Von Rechts wegen


								Tatbestand:

								1


								Die Klägerin nimmt die Beklagte auf Zahlung aus der Abrechnung gemeinsamer Geschäftstätigkeit in Anspruch.


								2


								Die Parteien beschlossen, Grundstücke im Gebiet "P.", die in

								ihrem Miteigentum standen oder von ihnen zu Miteigentum erworben wurden,

								gemeinsam zu erschließen und nach Parzellierung als Baugrundstücke zu veräußern. Der erzielte Gewinn sollte hälftig zwischen ihnen geteilt werden. Nach


								-3-


								Durchführung des Vorhabens stellte die Beklagte, die das Projekt "P." leitete,

								schließlich eine "endgültige" Abrechnung auf, die - unter Kürzung der Ausgabenposition "Abwicklungsgebühr" um den der Klägerin bereits bei der Abrechnung eines anderen gemeinsamen Vorhabens (Projekt "A.") belasteten Teilbetrag - mit einem Guthaben der Klägerin in Höhe von 487,96 € endete. Die Klägerin, die ihren Zahlungsanspruch wegen der beim Projekt "A." zu Unrecht berücksichtigten - weil das Vorhaben "P." betreffenden - Kosten in der Berufungsinstanz als noch offenes Guthaben aus der Abrechnung des Projekts "A." dargestellt hat, beanstandet im Wesentlichen vier Positionen der Abrechnung und

								verlangt - weil zu verteilendes Vermögen nicht mehr vorhanden ist - von der

								Beklagten Zahlung von 53.802,78 €.

								3


								Das Landgericht hat den Zahlungsanspruch als nicht fällig angesehen

								und die Klage abgewiesen. Das Berufungsgericht hat die gegen die Abweisung

								des Zahlungsantrags gerichtete Berufung zurückgewiesen und dem in der Berufungsinstanz gestellten Hilfsantrag, die zwischen den Parteien streitigen

								Rechnungsposten festzustellen, teilweise stattgegeben. Mit ihrer vom Senat

								zugelassenen Revision verfolgt die Klägerin ihr Zahlungsbegehren weiter, das

								sie nunmehr insgesamt auf das Projekt "P." stützt.

								Entscheidungsgründe:


								4


								I. Über die Revision der Klägerin ist, da die Beklagte trotz ordnungsgemäßer Ladung im Revisionsverhandlungstermin nicht vertreten war, durch Versäumnisurteil zu entscheiden. Das Urteil beruht aber nicht auf der Säumnis,

								sondern auf einer Sachprüfung (BGHZ 37, 79, 81).


								-4-


								II. Die Revision der Klägerin ist begründet und führt zur Aufhebung des


								5


								angefochtenen Urteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.

								6


								Das Berufungsgericht hat zur Abweisung des Zahlungsantrags im Wesentlichen ausgeführt:


								7


								Zwischen den Parteien habe hinsichtlich des Projekts "P." eine Gesellschaft bürgerlichen Rechts bestanden. Der Anspruch auf das Auseinandersetzungsguthaben, der unmittelbar gegenüber ausgleichspflichtigen Gesellschaftern durchgesetzt werden könne, wenn kein Gesellschaftsvermögen vorhanden

								sei, werde erst fällig, wenn die Schlussabrechnung von den Gesellschaftern

								festgestellt und über ihren Inhalt Einigkeit erzielt worden sei. Dies sei angesichts des umfangreichen Streits der Parteien über zahlreiche Positionen der

								Abrechnung nicht der Fall. Eine Auszahlung an die Klägerin komme auch nicht

								ausnahmsweise in Betracht. Da noch Steuerforderungen auf die Gesellschaft

								zukommen könnten, sei nämlich nicht unzweifelhaft, dass ein Auseinandersetzungsguthaben mindestens in Höhe der Klageforderung bestehe. Es könne

								somit nur die Berechtigung einzelner Rechnungsposten durch Feststellungsklage geklärt werden.

								III. Diese Beurteilung hält revisionsrechtlicher Überprüfung nicht in allen


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								Punkten stand.

								1. a) Mit Recht - und von der Revision unbeanstandet - hat das Beru-


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								fungsgericht allerdings angenommen, dass zwischen den Parteien bei

								der


								Durchführung


								des


								Projekts


								"P."


								eine


								Gesellschaft


								bürgerlichen


								Rechts bestanden hat. Die Rechtsbeziehung der Parteien erschöpfte sich nicht


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								in der gemeinschaftlichen Berechtigung an den Grundstücken, sondern war

								durch den gemeinsam verfolgten Zweck geprägt, die Grundstücke zu erschließen und gewinnbringend als Bauland zu veräußern (vgl. MünchKommBGB/

								Ulmer 4. Aufl. Vor § 705 Rdn. 15).

								10


								b) Ebenso zutreffend geht das Berufungsgericht davon aus, dass die

								Klägerin den Anspruch auf das Auseinandersetzungsguthaben unmittelbar gegen die Beklagte geltend machen kann (Sen.Urt. v. 5. Juli 2003 - II ZR 234/92,

								ZIP 2003, 1307, 1309).


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								2. Entgegen der Meinung des Berufungsgerichts ist der Zahlungsanspruch fällig. Einer - von den Gesellschaftern festzustellenden - Auseinandersetzungsbilanz bedarf es hierzu nicht (Senat aaO). Der Fälligkeit des Zahlungsantrags steht insbesondere nicht die Erwägung entgegen, es könnten noch

								Steuerforderungen gegen die Gesellschaft erhoben werden. Das Vorhandensein oder die Möglichkeit offener Gesellschaftsverbindlichkeiten schließen den

								internen Ausgleich zwischen den Gesellschaftern nicht aus, wenn - wie hier kein Gesellschaftsvermögen mehr vorhanden ist (Senat BGHZ 26, 126, 133;

								Ulmer aaO § 730 Rdn. 62; Staudinger/Habermeier, BGB 2003 § 730 Rdn. 26;

								Bamberger/Roth, BGB § 730 Rdn. 32).


								12


								3. Die Sache ist an das Berufungsgericht zurückzuverweisen, damit es

								die Höhe eines etwaigen - von der Klägerin noch näher darzulegenden -


								-6-


								Zahlungsanspruchs klären kann. Bei der Zurückverweisung hat der Senat von

								der Möglichkeit des § 563 Abs. 1 Satz 2 ZPO Gebrauch gemacht.

								Goette


								Kurzwelly

								Caliebe


								Kraemer

								Reichart


								Vorinstanzen:

								LG Paderborn, Entscheidung vom 30.01.2003 - 7 O 107/02 OLG Hamm, Entscheidung vom 04.12.2003 - 27 U 77/03 -