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NAMENZRVerkündet:22.MärzJustizangestellteUrkundsbeamtinGeschäftsstelleRechtsstreitII.ZivilsenatBundesgerichtshofshatmündlicheVerhandlung22NovemberVorsitzendenRichterBundesgerichtshofDr.RichterinRichterDr.SunderRechterkannt:RevisionKlägerswirdUrteil5.ZivilsenatsOberlandesgerichts23.Juniaufgehoben.BerufungBeklagtenUrteil12.ZivilkammerLandgerichts30.Oktoberwirdzurückgewiesen.KostenRechtsmittelinstanzenträgtBeklagte.Tatbestand:KlägeristInsolvenzverwalterVermögenF.GeschäftshausHotelKGFolgenden:SchuldnerinGesellschaftszweckVermietungzweierEigentumstehenderImmobilienwar.Beklagteerklärte20.DezemberTreuhandgesellschaftmbHBeitrittBeteiligungssummeDM%.Treuhänderinübernahm§TreuhandvertragesBeklagteförmlicheStellungKommanditistinHandelsregister;§TreuhandvertrageshatteTreugeberTreuhänderinpersönlichenKommanditistenhaftungfreizustellen.Gesellschaftsvertrageslautetauszugsweise:VermögenGewinnVerlustGesellschaftsindGesellschafter31.DezemberjeweiligenGeschäftsjahresgegebenenVerhältnisfestenKapitalkontenbeteiligtalsoVerhältnisgeleistetenEinlage.KommanditistenwerdenVerlustanteileauchdannzugerechnetKommanditeinlageübersteigen.AusgleichVerlustvortragskontossindGesellschafterGesellschaftnochuntereinanderverpflichtet.GesellschafthatMietzinsüberschüsseLeistungKapitaldienstesAbdeckungsonstigenKostenAufrechterhaltungLiquiditätsreserveHöheLiquiditätsprognoseBeteiligungsprospektesangegebenenHöheverbleibenhalbjährlichjeweils31.1..Jahreserstmals31.7.1998GesellschafterVerhältnisfestenKapitalkontenauszuschütten.giltauchdannKapitalkontenvorangegangeneVerlusteStandKapitalanlagegesunkensind.AusschüttungenGesellschaftKommanditistenhandelsrechtlichenVorschriftenRückzahlungTreuhänderRechnungTreugebergeleistetenKommanditeinlageanzusehensindentstehtTreuhänderpersönlicheHaftungVerbindlichkeitenGesellschaft§Abs..HaftunghabenTreugeberKommanditistenTreuhänderKommanditbeteiligungeigenenNamenhältTreuhänderMaßgabeTreuhandvertragesfreizustellen.JahrenerhieltBeklagtehalbjährlichenZahlungenAusschüttungenHöheinsgesamt€.HandelsbilanzenSchuldnerinwiesenAnfangsjahrenerheblicheAnlaufverlustenurJahrejeweilsGewinn.Schuldnerinstellte12.JuniAntragEröffnungInsolvenzverfahrensZahlungsunfähigkeit;Verfahrenwurde1.eröffnet.Vereinbarung24./31.OktoberließKlägerTreuhandkommanditistinFreistellungsansprücheAnlegerabtreten.KlägerverlangtBeklagtenRückzahlungAusschüttungen;hatAnspruch§Abs.§Abs.hilfsweiseabgetretenesRecht§InsOgestützt.LandgerichthatKlageabgetretenemRechtstattgegeben.BerufungsgerichthatBerufungBeklagtenKlageabgewiesen.richtetBerufungsgerichtzugelasseneRevisionKlägers.Entscheidungsgründe:RevisionKlägershatErfolgführtWiederherstellunglandgerichtlichenUrteils§Abs..BerufungsgerichthatWesentlichenausgeführt:KommanditisteneigenschaftBeklagtenseienunmittelbarenAnsprüche§Abs.§Abs.gegeben.handvertragVerstoßesRechtsberatungsgesetzunwirksamseigeheAbtretungdortvereinbartenFreistellungsansprücheLeere.SchutzzweckRechtsberatungsgesetzesverbieteParallelanspruchGeschäftsführungAuftragherzuleiten.II.hältrevisionsrechtlicherNachprüfungstand.1.NochzutreffendhatBerufungsgerichtunmittelbarenAnspruchKlägersbeklagteTreugeberin§Abs.§Abs.formellerKommanditisteneigenschaftverneintvgl.Urteil28.JanuarZR130;Urteil11NovemberXI.21;Urteil12.Februar.35;Urteil21.AprilXIZR..2.UnrechtlehntBerufungsgerichtindesAnspruchRückzahlungausgeschüttetenBeträgeabgetretenemRechtTreuhandkommanditistinUnwirksamkeitTreuhandvertrages.AuffassungBerufungsgerichtsistTreuhandvertragenthaltendeFreistellungsverpflichtungVerstoßesArt.§nichtig.FrageBesorgungfremderRechtsangelegenheitenSinneArt.§vorliegtistentscheidendSchwerpunktgeschuldetenTätigkeitüberwiegendwirtschaftlichemrechtlichemGebietliegt..vgl.nurUrteil16.DezemberZR218;Urteil25.AprilXI..NurRahmenImmobilienfondsprojektsnurwirtschaftlichenBelangeAnlegerwahrzunehmenaucherforderlichenVerträgeabzuschließenhattebedurfteErlaubnissetz..vgl.nurUrteil14.JuniZR299;Urteil8.MaiZR..VollmachtbeklagteTreugeberinVerträgeschließenselbstverpflichtetenenthältTreuhandvertraghierjedoch.Abs.TreuhandvertragsgenanntenVerträgesindFondsgesellschaftObjektgesellschaftenDritten..EntscheidungstelltauchanderenGründenrichtig§.BerufungsurteilnurRechtsverletzungAnwendungGesetzesfestgestellteSachverhältnisaufgehobenwerdenmussletzteremSacheEndentscheidungreifistkannSenatSacheselbstentscheiden§Abs..KlägerstehtBeklagteAnspruchRechtTreuhandkommanditistin.TreuhandkommanditistinhatFreistellungsanspruch§TreuhandvertragesGeschäftsbesorgungsverhältnisBeklagterfolgt§wirksamKlägerabgetreten;AnspruchistverjährtAufrechnungSchadensersatzansprüchenBeklagtenerloschen.1.FreistellungsanspruchistwirksamKlägerabgetreten.Abtretungistgem.§Fallausgeschlossen.ZwarverändertFreistellungsanspruchAbtretungInhaltZahlungsanspruchumwandelt.VeränderungLeistungsinhaltshindertAbtretungaberFreistellungsanspruchgeradeGläubigertilgendenSchuldabgetretenwirdvgl.Urteil22.Januarf.;Urteil5.Mai.;.Aufl..m.w..istKommanditistenhaftunggem.§Abs.§Abs.ergebendenAnsprücheInsolvenzverfahrenVermögenKommanditgesellschaftInsolvenzverwalteranzusehenvgl.auch544;f....Abs.istDurchsetzungAnsprücheKommanditistenermächtigtGesellschaftsgläubigermateriell-rechtlicheAnspruchsinhaberbleibengehindertsindAnsprücheselbstgeltendmachen.BerechtigteInteressenSchuldnersFreistellungsanspruchsSchutzAbtretungsverbot§FallbezwecktwerdenAbtretungInsolvenzverwalterGesellschaftsgläubigersbeeinträchtigt.ParteienhabenAbtretungauchvertraglichausgeschlossen§Fall.AbredeergibtinsbesondereTreuhandvertragesFreistellungsanspruchTreuhandkommanditistinregelt.AnhaltspunktekonkludentvereinbartesAbtretungsverbotnahelegensindersichtlich.AbtretungistfernersittenwidrigstelltunzulässigeRechtsausübunggem.§.AbtretungverwirklichtvielmehrnurTreuhandvertragverbundeneZielwirtschaftlichenFolgenKommanditbeteiligungTreugeberselbsttreffen.2.§Abs.stehtAnspruchKlägers.GutglaubensschutzVorschriftsetztBezugGewinnunrichtigenBilanztatsächlichvorhandeneGewinneausweistvgl.Urteil20.AprilZR.m.w..AusschüttungenberuhtenhierBilanzenausgewiesenenGewinnenwarengem.§Abs.GesellschaftsvertragesunabhängigGewinnGesellschaftLiquiditätsüberschüssenzahlen.3.AbtretungFreistellungsanspruchsstehtKlägerBeklagteZahlungsanspruchHöhe€.TreuhandkommanditistinkannHöheFreistellungbegründetenAnspruch§Abs.§Abs.beklagtenTreugeberinverlangen.AusschüttungenTreuhandkommanditistinbeteiligtenTreugeberhatSchuldnerinEinlageSinne§Abs.teilweisezurückbezahltvgl.Urteil20.Oktober131;Urteil28.JanuarZR;Strohn2.Aufl...Anspruch§Abs.§Abs.istzwarbegründetHaftsummeBefriedigungGesellschaftsgläubigerbenötigtwirdvgl.Urteil20.März2/57f.;Urteil11.Dezember;Strohn2.Aufl.-9-..Voraussetzungisthierindeserfüllt.InsolvenztabellefestgestelltenForderungenInsolvenzmassebefriedigtwerdenkönnenübersteigenschonLandgerichtzutreffendfestgestellthatSummeAusschüttungen.FeststellunghatinsoweitdarlegungspflichtigeBeklagtesubstantiiertangegriffen.RückzahlungsanspruchKlägerserfasstAusschüttungen;warenhaftungsbegründend§Abs..UmfangHaftungKommanditisten§Abs.wiederauflebtistdreifacherHinsichtnämlichHaftsummeHöheausgezahltenBetragsAusmaßgegebenenfallsentstehendenHaftsummenunterdeckungbegrenztvgl.2.Aufl...AusschüttungenHöhe€sindniedrigstePosition.Haftsummebeträgt€;Haftsummenunterdeckungübersteigtnoch.KlägerhatBeispielsberechnungBeteiligungssummeDMdargelegtKapitalkontoAnlegersAusschüttungenZuschreibungenhandelsbilanziellausgewiesenenGewinneVerlusteentwickelthat.ÜbertragenBeteiligungssummeBeklagtenbedeutetKapitalkontoAusschüttungenzugeschriebenenVerlusterechnerischsogarnegativist.SchuldnerinerstenGeschäftsjahrhandelsbilanzielleVerlusteüberMio.€zweitenGeschäftsjahrüberMio.€ausgewiesenhatgem.§Abs.GesellschaftsvertragesKapitalkontenTreugeberVerhältnisAnteilezugewiesenwordensindlagbereitserstenAusschüttung12.AugustHöhe€erheblicheHaftsummenunterdeckungStandBeklagten31.Dezember:€€.hatKapitalkontozugewiesenenVerlustejährlichenAusschüttungennochweitervertieft.GewinneknappMio.€€€KapitalkontoanteiligzugewiesenwurdenhabenansatzweiseStand€(=Haftsumme./.AusschüttungengarStandHaftsummeaufzufüllenvermocht.4.KlägerabgetretenemRechtgeltendgemachteZahlungsanspruchistverjährt.VerjährungsfristBefreiungsanspruchTreuhänders§SatzbeginntneuerenRechtsprechungBundesgerichtshofsfrühestensSchlussJahreslaufenForderungenfälligwerdenbefreienistUrteil5.Mai.f.;Urteil12November..gesetzlicheBefreiungsanspruch§SatzwirdzwarallgemeinerAuffassungsofortEingehungVerbindlichkeitfreizustellenistfälligunabhängigVerbindlichkeitihrerseitsbereitsfälligistUrteil5.MaiaaO.m.w..allgemeinenverjährungsrechtlichenGrundsätzenwäreZeitpunktBefreiungsanspruchentstehtfälligwirdauchmaßgeblichZeitpunktVerjährungsfristFreistellungsanspruchsbeginnt§.widersprächeindesInteressenVertragsparteienTreuhandvertragshiervorliegendenArt.WäreLaufVerjährungsfristFälligkeitFreistellungsanspruchsabzustellenwäreTreuhandkommanditistinregelmäßigbereitsZeitpunktGeltendmachungFreistellungsanspruchsTreugeberngezwungenFälligkeitforderungfreizustellenistabsehbaristnochfeststehtErfüllungüberhauptMittelTreugeberzurückgegriffenwerdenmuss.BefreiungsanspruchTreuhänderinistverjährt.istdargetannochsonstersichtlicheingegangenenVerbindlichkeitenSinne§SatzTreuhänderin§Abs.§Abs.§Abs.Höhe€haftetHinblickdreijährigeVerjährungsfrist§Abs.KlageerhebungEndeDezember§Abs.Nr.unverjährterZeitfälliggewordenist.5.AufrechnungBeklagtenKlägerabgetretenenRückzahlungsanspruchetwaigenTreuhandkommanditistinbestehendenSchadensersatzansprüchenistausgeschlossen.Aufrechnungistschonunzulässig.gesetzlichvertraglichausdrücklichgeregeltenFälleistAufrechnungverbotenbesonderenInhaltParteienbegründetenSchuldverhältnissesAusschlussstillschweigendvereinbartangesehenwerdenmuss§NaturRechtsbeziehungZweckgeschuldetenLeistungErfüllungWegeAufrechnungTreuGlaubenunvereinbarerscheinenlassenUrteil24.JuniZRm.w..SoliegtFallhier.TreuhandkommanditistinhatBeteiligungtreuhänderischRechnungTreugeberübernommengehalten.GestaltungAnlegerbeteiligungvorliegendendarfAnlegerzwargrundsätzlichZwischenschaltungTreuhändersunvermeidbarergibtschlechterstehenselbstKommanditistwäre;darfaberauchbessergestelltunmittelbarbeteiligthätte.trifftbesonderenVerhältnissevorliegenauchAnlagerisikosounmittelbarKommanditistbeteiligthättevgl.Urteil17.Dezember;Urteil21.MärzZR.EinbindungAnlegerTreuhandverhältniserfasstauchHaftungTreuhandkommanditistinGesellschaftsgläubigernEinlagenerbrachtwiederzurückbezahltwordensind.GrundkannAnlegermittelbarInanspruchnahmeTreuhandkommanditistintreffendenHaftungGesellschaftsgläubigern§§Abs.AufrechnungAnsprüchenTreuhandkommanditistinentziehenvgl.OLG;OLG544;HenzeEbenroth/Boujong/Joost/Strohn2.Aufl...;Heymann/Horn2.Aufl...AufrechnungBeklagtenwürdeÜbrigenauchdurchgreifenAufklärungspflichtverletzungausreichenddargelegthat.AusschüttungenGewinnengleichzusetzenwarenergabhinreichenddeutlichFondsprospektGesellschaftsvertraghingewiesenwirdAusschüttungenLiquidität/denMietzinsüberschüssenGesellschafterfolgenauchdannausgeschüttetwirdKapitalkontenVerlusteHaftsummegesunkensind.EbensowirdNennung§Abs.hingewiesenHandelsregistereingetragenenKommanditistenBeteiligungstreuhänderpersönlicheHaftungVerbindlichkeitenGesellschaftentstehtEinlagenKapitalanlegerLiquiditätsüberschüssenGesellschaftzurückgezahltwerden.weitergehendenErläuterungHaftungsvorschrift§Abs.warTreuhandkommanditistinverpflichtetvgl.Beschluss9NovemberZR.eingeschränkteHandelbarkeitAnteileweistProspektebenfallshinreichenddeutlich.SunderVorinstanzen:EntscheidungOLGEntscheidung23.06.2009