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NAMENZRVerkündet:22.MärzJustizangestellteUrkundsbeamtinGeschäftsstelleRechtsstreitII.ZivilsenatBundesgerichtshofshatmündlicheVerhandlung22NovemberVorsitzendenRichterBundesgerichtshofDr.RichterinRichterDr.SunderRechterkannt:RevisionKlägerswirdZurückweisungweitergehendenRechtsmittelsAnschlussrevisionBeklagtenUrteil5.ZivilkammerLandgerichts14.Augustteilweiseabgeändert.BerufungKlägerswirdZurückweisungweitergehendenUrteilDuisburg-Ruhrort28.SeptemberteilweiseabgeändertKlarstellungfolgtneugefasst:BeklagtewirdverurteiltKläger2.378,45€ZinsenHöheProzentpunktenBasiszinssatz21Novemberzahlen.ÜbrigenwirdKlageabgewiesen.KostenRechtsstreitsInstanzentragenKläger%Beklagte%.Tatbestand:KlägeristInsolvenzverwalterVermögenF.gungsgesellschaftKGFolgenden:SchuldnerinzweckBeteiligungKommanditistinObjektgesellschaftenF.Fondswar.Beklagteerklärte19JuliTreuhänderinTreuhandgesellschaftmbHBeitrittSchuldnerinBeteiligungssummeDM%.Treuhänderinübernahm§TreuhandvertragesBeklagtenförmlicheStellungKommanditistinHandelsregister;§TreuhandvertrageshatteTreugeberTreuhänderinpersönlichenKommanditistenhaftungfreizustellen.GesellschaftsvertragesSchuldnerinlautetauszugsweise:VermögenGewinnVerlustGesellschaftsindalleinKommanditisten31.12.betreffendenGeschäftsjahresgegebenenVerhältnisfestenKapitalkontenEinzahlungEinlagefolgendenMonatserstenbeteiligt.GesellschafthatAusschüttungenGesellschaftObjektgesellschaftenerhältAbdeckungKostenAufrechterhaltungLiquiditätsreserveLiquiditätsprognoseBeteiligungsprospektesangegebenenHöheverbleibenhalbjährlichjeweils31.01.31.07.JahreserstmalsKommanditistenVerhältnisErgebnisbeteiligungZiff.auszuschütten.giltauchdannKapitalkontenvorangegangeneVerlusteStandKapitaleinlageabgesunkensind.AusschüttungenGesellschaftKommanditistenhandelsrechtlichenVorschriftenRückzahlungBeteiligungstreuhänderRechnungTreugebergeleistetenKommanditeinlageanzusehensindentstehtBeteiligungstreuhänderpersönlicheHaftungVerbindlichkeitenGesellschaft§Abs..HaftunghabenTreugeberKommanditistenBeteiligungstreuhänderKommanditbeteiligungeigenenNamenhältBeteiligungstreuhänderMaßgabeTreuhandvertragesAnlagefreizustellen.JahrenerhieltBeklagteZahlungenjeweils31.Januar31JuliJahreserstmals31.JanuarAusschüttungenHöheinsgesamt€.HandelsbilanzenSchuldnerinwiesenGewinneAusschüttungenjedochvollemUmfangdeckten;JahrenwiesenVerluste.Schuldnerinstellte29JuliAntragEröffnungInsolvenzverfahrensZahlungsunfähigkeit;Verfahrenwurde20.Aprileröffnet.Vereinbarung6.AprilließKlägerTreuhandkommanditistinFreistellungsansprücheAnlegerabtreten.forderteBeklagtenFristsetzung20NovembervergeblichRückzahlungAusschüttungen.KlägerhatKlagegeltendgemachtenRückzahlungsanspruch§Abs.§Abs.hilfsweiseabgetretenesRecht§InsOgestützt.AmtsgerichthatKlageabgewiesen.BerufungKlägershatLandgerichtKlagenurHöhe€§InsOstattgegeben.wendenKlägerBerufungsgerichtzugelassenenRevisionBeklagteAnschlussrevision.Entscheidungsgründe:RevisionKlägershatteilweiseHöhe€AnschlussrevisionBeklagtenhatErfolg.BerufungsgerichthatWesentlichenausgeführt:ZwarhafteBeklagteKlägerunmittelbarKommanditist.InsolvenzanfechtungsteheKlägeraberTeilAusschüttungenAusschüttungenBeklagtenjährlichentfallendenGewinnJahrenInsolvenzantragstellungjeweilsüberstiegenhätten.abgetretenemRechtkönneKlägerRückzahlungsämtlicherAusschüttungenverlangennurBetragEinlageleistungBeklagtenAusschüttungenBerücksichtigungzugeschriebenerGewinneVerlusteHaftsummegemindertsei.Anspruchseiindesverjährt.II.hältrevisionsrechtlichenNachprüfungnurteilweisestand.1.ZutreffendhatBerufungsgerichtunmittelbarenAnspruchKlägersbeklagtenTreugeber§Abs.§Abs.formellerKommanditisteneigenschaftverneintvgl.Urteil28.JanuarZR130;Urteil11NovemberXI.21;Urteil12.Februar.35;Urteil21.AprilXIZR..2.UnrechtlehntBerufungsgerichtindesAnspruchKlägersabgetretenemRechtTreuhandkommanditistinVerjährung.TreuhandkommanditistinhatFreistellungsanspruch§GeschäftsbesorgungsverhältnisBeklagtemfolgt§wirksamallerdingsnurHöhe2.378,45€Klägerabgetreten;Anspruchistverjährt.TreuhandvertragenthalteneverpflichtungistVerstoßesArt.§gemäß§nichtig.FrageBesorgungfremderRechtsangelegenheitenSinneArt.§vorliegtistentscheidendSchwerpunktgeschuldetenTätigkeitüberwiegendwirtschaftlichemrechtlichemGebietliegt..vgl.nurUrteil16.DezemberZR218;Urteil25.AprilXI..NurRahmenImmobilienfondsprojektsnurwirtschaftlichenBelangeAnlegerwahrzunehmenaucherforderlichenVerträgeabzuschließenhattebedurfteErlaubnisRechtsberatungsgesetz..vgl.nurUrteil14.JuniZR299;Urteil8.MaiZR..VollmachtbeklagteTreugeberinVerträgeschließenselbstverpflichtetenenthältTreuhandvertraghierjedoch.§Abs.SatzTreuhandvertragsgenanntenVerträgesindFondsgesellschaftObjektgesellschaftenDritten.FreistellungsanspruchistwirksamKlägerabgetreten.BeklagtensubstantiiertbestritteneAnsichtRevisionserwiderungurkundlichbelegteAbtretungistgemäßFallausgeschlossen.ZwarverändertFreistellungsanspruchAbtretungInhaltZahlungsanspruchumwandelt.VeränderungLeistungsinhaltshindertAbtretungaberFreistellungsanspruchgeradeGläubigertilgendenSchuldabgetretenwirdvgl.Urteil22.Januarf.;Urteil5.Mai.;70.Aufl..m.w..istKommanditistenhaftunggemäßAbs.§Abs.ergebendenAnsprücheInsolvenzverfahrenVermögenKommanditgesellschaftInsolvenzverwalteranzusehenvgl.auch544;OLGf...Abs.istDurchsetzungAnsprücheKommanditistenermächtigtGesellschaftsgläubigermateriell-rechtlicheAnspruchsinhaberbleibengehindertsindAnsprücheselbstgeltendmachen.BerechtigteInteressenSchuldnersFreistellungsanspruchsSchutzAbtretungsverbotFallbezwecktwerdenAbtretungInsolvenzverwalterGesellschaftsgläubigersbeeinträchtigt.ParteienhabenAbtretungauchvertraglichausgeschlossenFall.Abredeergibtinsbesondere§TreuhandvertragesFreistellungsanspruchTreuhandkommanditistinregelt.AnhaltspunktekonkludentvereinbartesAbtretungsverbotnahelegensindersichtlich.AbtretungistfernersittenwidrignochstelltunzulässigeRechtsausübung§.AbtretungverwirklichtvielmehrnurTreuhandvertragverbundeneZielwirtschaftlichenFolgenKommanditbeteiligungselbsttreffen.AbtretungFreistellungsanspruchsstehtKlägerBeklagtenZahlungsanspruchHöhe2.378,45€.kannHöheFreistellungbegründetenAnspruch§Abs.§Abs.beklagtenTreugeberverlangen.AusschüttungenTreuhandkommanditistinbeteiligtenTreugeberhatSchuldnerinEinlageSinne§Abs.teilweisezurückbezahltvgl.Urteil20.Oktober131;Urteil28.JanuarZR;Strohn2.Aufl...Anspruch§Abs.§Abs.istzwarbegründetHaftsummeBefriedigungGesellschaftsgläubigerbenötigtwirdvgl.Urteil20.März2/57f.;Urteil11.Dezember;Strohn2.Aufl...Voraussetzungisthierindeserfüllt.InsolvenztabellefestgestelltenForderungenInsolvenzmassebefriedigtwerdenkönnenübersteigenSummeAusschüttungen.AuffassungRevisionhabenjedochAusschüttungenHaftungwiederauflebenlassen.UmfangHaftungKommanditisten§Abs.wiederauflebtistdreifacherHinsichtnämlichHaftsummeHöheausgezahltenBetragsAusmaßgegebenenfallsentstehendenHaftsummenunterdeckungbegrenztvgl.2.Aufl.§..StreitfallistKapitalkontoBeklagtenzuletzt7.820,19€Haftsumme€DMnur€gemindert.Haftungsschädlichsindabernur2.378,45€ausgezahltworden.ersteAusschüttung2.HalbjahrHöhe€hatHaftung§Abs.SatznurHöhe€wiederbegründet.AusschüttungwarKapitalkontoBeklagteninsoweitmaßgeblichenVortragKlägersvorgelegtenUnterlagenanteiligerGewinnHöhe€gutgeschriebenwordenEntnahmeWiederauflebenHaftungführte.nachfolgendenAusschüttungenerfolgtenzwarbereits-9-stehenderHaftsummenunterdeckung.MüssteBeklagteRevisionmeintAusschüttungenerstattenbliebeaberunberücksichtigtHaftsummeanteiligeGewinneJahrenteilweisewiederaufgefülltwurden.Haftung§Abs.§Abs.sollabernurgewährleistenHaftsummeGesellschaftsvermögengedecktist;könnenGläubigervertrauenvgl.Urteil12Juli;2.Aufl..64;StrohnEbenroth/Boujong/Joost/Strohn2.Aufl...AusgehendBeispielsberechnungKlägersergibtFortschreibungKapitalkontosBeklagtenfolgendeBerechnung::DM€DatumvorherAusschüttungnachher:€€€€€€€€31.1.200131.7.2001€€€€31.1.200231.7.2002€€€€€8.525,95€9.175,00€€€€€€31.7.2004€€€€€€31.12.20047.820,19€:€:€:€:€:€KlägermussselbstBeispielsovorgetragenenKapitalkontoentwicklungBeteiligungssummeDMfesthaltenlassen.AuffassungRevisionhatBerufungsgerichtVerteilungBeweislastAnspruchAbs.verkannt.hatzutreffendzugrundegelegtKommanditistdarlegenbeweisenmussunstreitigeAusschüttungHaftungwiederbegründethatvgl.Strohn2.Aufl...HierhatjedochKlägerBerufungsgerichtzutreffendabgestellthatBeispielsberechnungselbstvorgetragenAusschüttungenteilweisehaftungsbegründendwaren.hatHandelsbilanzenvorgelegtJahrejeweilsGewinneSchuldnerinausweisen.GewinnetatsächlicherzieltwordensindhatKlägerTatsacheninstanzensubstantiiertAbredegestellt.kurzeschriftsätzlicheHinweissteuerlichenAnlaufverlusteprospektiertenMinderungSteuerlastTreugebernführensolltenreichtschonVerlusteKapitalkontoentwicklungmaßgeblichenHandelsbilanzKlägerBerechnungsbeispielgestützthatergaben.allgemeinenGrundsätzenvgl.Urteil17.JanuaristauszugehenBeklagteVorbringenKlägersgünstigistzumindesthilfsweiseeigengemachthat.handelsbilanzielleGewinnjeweilsKapitalkontenTreugeber§Abs.GesellschaftsvertragesauchzugewiesenwordenisthatKlägerBeispielsberechnungKapitalkontenentwicklungBeteiligungssummeDMTreugeberselbstberücksichtigterstmalsgemäß§Abs.unbeachtlichRevisionsinstanzbestritten.AuffassungBerufungsgerichtsistKlägerabgetretenemRechtgeltendgemachteZahlungsanspruchverjährt.VerjährungsfristBefreiungsanspruchTreuhänders§SatzbeginntneuerenRechtsprechungBundesgerichtshofsfrühestensSchlussJahreslaufenForderungenfälligwerdenbefreienistUrteil5.Mai.f.;Urteil12November..gesetzlicheBefreiungsanspruch§SatzwirdzwarallgemeinerAuffassungsofortEingehungVerbindlichkeitfreizustellenistfälligunabhängigVerbindlichkeitihrerseitsbereitsfälligistUrteil5.MaiaaO.m.w..allgemeinenverjährungsrechtlichenGrundsätzenwäreZeitpunktBefreiungsanspruchentstehtfälligwirdauchmaßgeblichZeitpunktVerjährungsfristFreistellungsanspruchsbeginnt§.widersprächeindesInteressenVertragsparteienTreuhandvertragshiervorliegendenArt.WäreLaufVerjährungsfristFälligkeitFreistellungsanspruchsabzustellenwäreTreuhandkommanditistinregelmäßigbereitsZeitpunktGeltendmachungFreistellungsanspruchsTreugeberngezwungenFälligkeitDrittforderungfreizustellenistabsehbaristnochfeststehtErfüllungüberhauptMittelTreugeberzurückgegriffenwerdenmuss.BefreiungsanspruchTreuhänderinistverjährt.istdargetannochsonstersichtlicheingegangenenVerbindlichkeitenSinne§SatzTreuhänderin§§Abs.§Abs.§Abs.Höhe2.378,45€haftetHinblickdreijährigeVerjährungsfrist§Abs.BekanntgabeEndeDezembergereichtenProzesskostenhilfeantragsKlägers§Abs.Nr.unverjährterZeitfälliggewordenist..EntscheidungBerufungsgerichtsstelltauchanderenGründenrichtig§.AufrechnungBeklagtenKlägerabgetretenenRückzahlungsanspruchetwaigenTreuhandkommanditistinbestehendenSchadensersatzansprüchenistausgeschlossen.1.Aufrechnungistschonunzulässig.gesetzlichvertraglichausdrücklichgeregeltenFälleistAufrechnungverbotenbesonderenInhaltParteienbegründetenSchuldverhältnissesAusschlussstillschweigendvereinbartangesehenwerdenmuss§NaturRechtsbeziehungZweckgeschuldetenLeistungErfüllungWegeAufrechnungTreuGlaubenunvereinbarerscheinenlassenUrteil24.JuniZRm.w..TreuhandkommanditistinhatBeteiligungtreuhänderischRechnungTreugeberübernommengehalten.GestaltungAnlegerbeteiligungvorliegendendarfAnlegerzwargrundsätzlichZwischenschaltungTreuhändersunvermeidbarergibtschlechterstehenselbstKommanditistwäre;darfaberauchbessergestelltwerdenunmittelbarbeteiligthätte.trifftbesonderenVerhältnissevorliegenauchAnlagerisikosounmittelbarKommanditistbeteiligthättevgl.Urteil17.Dezember278;Urteil21.MärzZR.EinbindungAnlegerTreuhandverhältniserfasstauchHaftungTreuhandkommanditistinGesellschaftsgläubigernEinlagenerbrachtwiederzurückbezahltwordensind.GrundkannAnlegermittelbarInanspruchnahmeTreuhandkommanditistintreffendenHaftungGesellschaftsgläubigern§§Abs.AufrechnungAnsprüchenTreuhandkommanditistinentziehenvgl.OLG;OLG544;Henze2.Aufl...;Heymann/Horn2.Aufl...2.AufrechnungBeklagtenwürdeÜbrigenauchgreifenAufklärungspflichtverletzungausreichenddargelegthat.AusschüttungenGewinnengleichzusetzenwarenergabhinreichenddeutlichFondsprospekt.DortwurdehingewiesenHandelsregistereingetragenenKommanditistenBeteiligungstreuhänderpersönlicheHaftungVerbindlichkeitenGesellschaftentstehtEinlagenKapitalanlegerLiquiditätsüberschüssenGesellschaftzurückgezahltwerden.FernerwarProspektentnehmenprognostiziertenAusschüttungenalleinangenommenenMietzinsüberschüssedarstellenließenauchHöheFremdfinanzierungca.%GesamtaufwandsObjektgesellschaftenanfänglichenTilgungsaussetzungenEntnahmenLiquiditätsreserveTeilEigenkapitalgebildetwurdeausgewiesenenHöhemöglichwurden.AuchwarTreuhandkommanditistinweitergehendenrungHaftungsvorschrift§Abs.§Gesellschaftsvertragesgenanntwirdverpflichtetvgl.Beschluss9NovemberZR.eingeschränkteHandelbarkeitAnteileweistS.Prospektsebenfallshinreichenddeutlich.IV.KlägerErstattungAusschüttungen§§Abs.SatzInsOverlangenkönntekanndahinstehen.JedenfallsergäbehöhereForderung.Anspruch§Abs.InsOwärebegrenztAusschüttungenJahrenAntragEröffnungInsolvenzverfahrensInsolvenzschuldnerin29JuligestellthatvorgenommenwordensindAusschüttungen31Juli.belaufen€.SunderVorinstanzen:AGDuisburg-RuhrortEntscheidung499/06Entscheidung