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NAMENVerkündet:1JuliFühringerJustizangestellteUrkundsbeamtinGeschäftsstelleRechtsstreitNachschlagewerk:ja::jaGinkgo-Extrakt§Nr.;ArzneimittelGAbs.Nr.§Abs.SatzHatProduktbestimmtenMengepharmakologischeWirkungsoistFunktionsarzneimittelanzusehenauszugehenistMengeEinhaltungnormalenVerzehrgewohnheitenaufgenommenwird.ProduktangegebeneEmpfehlungGetränktäglichbestimmtepräziseumschriebeneMengehier:GläsertrinkenstehtEinordnungFunktionsarzneimittelauchdannMengeGläsernüblicherGrößenochknappGrenzeliegtpharmakologischeWirkungnachgewiesenist.Urteil1JuliI.ZivilsenatBundesgerichtshofshatmündlicheVerhandlung15.AprilVorsitzendenRichterProf.Dr.RichterProf.Dr.Dr.Dr.Dr.Rechterkannt:RevisionKlägerinwirdUrteil6.ZivilsenatsOberlandesgerichts21.Dezemberaufgehoben.BerufungBeklagtenUrteil1.KammerHandelssachenLandgerichts3.FebruarwirdMaßgabezurückgewieseninsgesamtfolgtneugefasstwird:BeklagtewirdverurteiltunterlassengeschäftlichenVerkehrZweckenWettbewerbsProduktBezeichnung""und/oder""InhaltsstoffenWasserSaccharoseKohlensäurenatürlichenaturidentischeAromenSäuerungsmittel:ZitronensäureApfelsäureGrüntee-ExtraktGinkgo-ExtraktFarbstoff:ZuckercouleurAngabe:"EmpfohlenwerdentäglichGläser"LebensmittelVerkehrbringen.BeklagtenwirdFallZuwiderhandlungvorstehendeVerpflichtungOrdnungsgeldHöhe€FallbeigetriebenwerdenkannOrdnungshaftOrdnungshaftbiszuMonatenangedroht.KostenRechtsstreitswerdenBeklagtenauferlegt.Tatbestand:ParteienvertreibenErzeugnisseVerwendungTrockenextraktGinkgo-biloba-Pflanzehergestelltwerden.bilobaiststammendePflanzeabhängigeingenommenenMengeheilendeWirkungenzugeschriebenwerden.BeklagtevertreibtRahmen"WirkungsgetränkelinieDiem"Getränk%Ginkgo-ExtraktÜbrigenWasserTraubenzuckerweiterenZutatenbesteht.gibtGetränkRückenetikettAngabe"EmpfohlenwerdentäglichGläser"befindet.KlägerinhältErzeugnisBeklagtenLebensmittelverkehrsfähigzugelassenesArzneimittelseijedenfallsaberzugelasseneLebensmittel-Zusatzstoffeenthaltegesundheitsgefährdendsei.LandgerichthatBeklagtenantragsgemäßverbotenProduktkonkretbeanstandetenAusstattungVerkehrbringenZulassungArzneimittel§§.verfügt.BerufungsinstanzhatKlägerinbeantragtBeklagteAndrohunggesetzlichenOrdnungsmittelverurteilenunterlassengeschäftlichenVerkehrZweckenWettbewerbsProduktBezeichnung""und/oder""InhaltsstoffenWasserSaccharoseKohlensäurenatürlichenaturidentischeAromenSäuerungsmittel:ApfelsäureGrüntee-ExtraktGinkgo-ExtraktFarbstoff:ZuckercouleurAngabe:"EmpfohlenwerdentäglichGläser"LebensmittelVerkehrbringen.HilfsweisehatVerbotProduktkonkretenAusstattungZulassungArzneimittelVerkehrbringenweiterhilfsweiseVerbotbestimmterWerbeangabenbegehrt.BerufungsgerichthatKlageabgewiesenOLG.BerufungsgerichtzugelassenenRevisionZurückweisungBeklagtebeantragtverfolgtKlägerinKlagebegehrenBerufungsinstanzzuletztgestelltenAnträgen.Entscheidungsgründe:BerufungsgerichthatangenommenKlägerinstündengeltendgemachtenAnsprücheProduktBeklagtenArzneimittelverkehrsfähigesLebensmittelhandele.näherenBegründunghatausgeführt:ProduktBeklagtenseiArzneimittelpharmakologischeWirkungaufweise.pharmakologischeWirkungseierstAufnahmeGinkgo-ExtraktTagbejahen.MengewerdeEinhaltungBeklagtengegebenenTrinkempfehlungerreicht.TrinkeVerbraucherVerzehrempfehlungBeklagtenTagGläsersonehmebiszuErzeugnisses.AusführungengerichtlichenSachverständigenProf.Dr.könneStandWissenschaftgesichertangesehenwerdenschonTagesdosispharmakologischeWirkungaufweise.pharmakologischeWirkungProduktesseiAuffassungKlägerinauchbejahenVerbraucherTrinkempfehlunghaltenempfohleneVerzehrmengenehmenwerde.BeurteilungErzeugnisFunktionsarzneimittelseiseiRechtsprechungGerichtshofsEuropäischenUnionnormaleAnwendungsweiseabzustellen.ZweifelsregelArt.Abs.Richtlinie2001/83/EGSchaffungGemeinschaftskodexesHumanarzneimittelFassungRichtlinie2004/27/EGergebeGegenteiliges.ZweifelsregeldieneAbgrenzungandererErzeugnisseArzneimittelnräumedannVorrangfraglicheProduktKriterienArzneimittelsauchandersartigenErzeugnisseserfülle.ProduktBeklagtenerfülleDefinitionArzneimittelsVerbraucherbestimmungsgemäßenVerzehrpharmakologischeWirkungerforderlicheMengenehme.ErzeugnisBeklagtenkönneVerkehrsfähigkeitLebensmittelauchBegründungabgesprochenwerdenenthalteTrockenextraktGinkgo-biloba-Pflanzezugelassenen.ProduktenthalteneGinkgo-TrockenextraktstelleLebensmittel-ZusatzstoffengleichgestelltenStoff.S.§Abs.SatzNr.LFGB.TrockenextraktbilobawerdeüblicherweisecharakteristischeZutatLebensmittelsverwendet.handeleProduktBeklagtenschließlichauch.S.Art.Abs.VerordnungNr.sicheresLebensmittelnochKlägerinerstenHilfsantraggeltendmachePräsentationsarzneimittel.S.§Abs.Nr..zweitenHilfsantragbeanstandetenWerbeangabenBeklagtenseien§SatzunzulässigProdukthierRedestehendenKonzentrationArzneimitteldarstelle.II.gerichtetenAngriffeRevisionhabenErfolg.BeurteilungBerufungsgerichtshandeleProduktBeklagtenFunktions-)ArzneimittelLebensmittelkannRechtsgründenBestandhaben.AuffassungBerufungsgerichtsstehtKlägerinKlagehauptantraggeltendgemachteUnterlassungsanspruch§Abs.Satz§Nr.§Abs.Satz.1.BegründetheitZukunftgerichtetenUnterlassungsbegehrensKlägerinistZeitpunktEntscheidungRevisionsgerichtsgeltendenRechtbeurteilen.UnterlassungsbegehrenWiederholungsgefahrgestütztististallerdingsnurbegründetbeanstandeteVerhaltenauchschonZeitBegehungwettbewerbswidrigwar.StreitfallRedestehendeUnlauterkeitstatbestand§§Nr.§Abs.SatzhatUmsetzungRichtlinie2005/29/EGunlautereGeschäftspraktikenjedochÄnderungerfahren..Abs.RichtlinieistUnterscheidungaltemneuemRechtgeboten.2.AuffassungBerufungsgerichtsBeklagteverstoße§Abs.SatzProduktArzneimittelLebensmittelseiberuhtrechtsfehlerhaftenErwägungen.BerufungsgerichtistallerdingszutreffendausgegangenRechtsprechungGerichtshofsEuropäischenUnionBundesgerichtshofsobjektivenpharmakologischenEigenschaftenProduktszentraleBedeutungBeurteilungzukommtErzeugnisLebensmittelhandelt.RechtsprechungSenatsistBegriffFunktionsarzneimittels§Abs.Nr.SinneeuroparechtlichenArzneimittelbegriffsRichtlinien31.März2001/83/EG6Novemberbestimmen..L-Carnitin;Urt..HMB-Kapseln.sindBeurteilungErzeugnisDefinitionFunktionsarzneimittelsfälltMerkmaleinsbesondereZusammensetzungpharmakologischenEigenschaftenjeweiligenStandWissenschaftfeststellenlassenModalitätenGebrauchsUmfangVerbreitungBekanntheitVerbrauchernRisikenberücksichtigenVerwendungbringenkann.C-211/03C-299/03C-318/03Slg..Warenvertrieb;.15.11.2007C-319/05Slg.I-9811.Knoblauchkapseln;...Hecht-Pharma/StaatlichesGewerbeaufsichtsamt;vgl.fernerMuskelaufbaupräparate;.L-Carnitin;.HMB-Kapseln.pharmakologischenEigenschaftenErzeugnissessindFaktorGrundlageausgehendWirkungsmöglichkeitenErzeugnissesbeurteilenistmenschlichenKörperErstellungärztlichenDiagnoseWiederherstellungBesserungBeeinflussungmenschlichenphysiologischenFunktionenangewandtwerdenkannUrt.30.4.2009..m.w..14.1.2010.Zimtkapseln.StoffezwarmenschlichenKörpereinwirkenabernennenswertStoffwechselauswirkensomitFunktionsbedingungenwirklichbeeinflussendürfenFunktionsarzneimitteleingestuftwerden.Knoblauchkapseln;.Hecht-Pharma/StaatlichesGewerbeaufsichtsamt;.Slg.I-1353.;.L-Carnitin;.HMB-Kapseln.BegriffFunktionsarzneimittelssollalleinErzeugnisseerfassenpharmakologischeEigenschaftenwissenschaftlichfestgestellttatsächlichbestimmtsindärztlicheDiagnoseerstellenphysiologischeFunktionenwiederherzustellenbessernbeeinflussen.Knoblauchkapseln.WirktStoffpharmakologischnurbestimmtenMengebestimmtenDosistrittpharmakologischeWirkungMengesokannErzeugnisStoffenthält-9-nurdannArzneimitteleingestuftwerdenWirkungerforderlicheMengeStoffesaufweistvgl..29.4.2004Slg.I-3887.;.Knoblauchkapseln.vorliegendenFallhatBerufungsgerichtpharmakologischeWirkungErzeugnissesBeklagtendargelegtenSinnRechtsprechungGerichtshofsEuropäischenUnionBundesgerichtshofsEinhaltungempfohlenenTrinkmengefeststellenkönnen.gerichtetenAngriffeRevisionverhelfenErfolg.insoweitangegriffenenFeststellungenfungsgerichtistpharmakologischeWirkungProduktsBeklagtenAufnahmeTagesdosisGinkgo-Extraktgegeben.BerufungsgerichthatProduktBeklagtenjedochArzneimittelangesehenMengeAnsichtEinhaltungBeklagtengegebenenVerzehrempfehlungerreichtwerde.istausgegangenEmpfehlungtäglichGläserProduktsBeklagtentrinkenführeVerbraucherlediglichbiszuErzeugnissesBeklagtennehmenwerde.StandWissenschaftkönnegesichertangesehenwerdenschonTagesdosisnurmgpharmakologischeWirkungaufweise.AnnahmeBerufungsgerichtsTrinkempfehlungBeklagtenführeTagallenfallsMengeGinkgoExtraktverzehrtwerdeberuhtrechtsfehlerhaftenVerständnisProduktangebrachtenHinweisesempfohlenwürdentäglichGläser.BerufungsgerichthatEmpfehlungtäglichGläsertrinkenFestlegungbestimmtenAufnahmemengeverstandengefolgertMissachtungVerzehrempfehlungÜbermaßgegebensei;BeurteilungProduktArzneimitteleinzustufenseidürfejedochnurnormalenGebrauchAufnahmeÜbermaßabgestelltwerden.VerständnisHinweisesempfohlenwürdentäglichGläserkannschongefolgtwerdenVerbraucherLebenserfahrungbloßeEmpfehlunglediglichderartigvageAngabeumschriebenenTrinkmengeverstehtdürfehinausgehendeMengenehmen.bloßeEmpfehlungwirdBeschränkungTrinkmengeaufgefasst.ProduktBeklagtenangebrachtenHinweisistObergrenzenochgenaubestimmteTrinkmengegenannt.MengeVerbrauchernimmtEmpfehlunghälthängtvielmehrFüllmengebenutztenGlases.BerufungsgerichthatBeurteilungBerechnungengerichtlichenSachverständigengestützt.hatAnnahmeVerbraucherTagGläserProduktsBeklagtentrinkenehmebisErzeugnissesdurchschnittlichgroßesTrinkglasVolumenmlzugrundegelegt.LebenserfahrungkannjedochausgegangenwerdenDurchschnittsverbraucherversteheTrinkempfehlungBeklagtenAngabe"Gläsertäglich"bezieheTrinkglasVolumen.kannauchhinreichendenSicherheitangenommenwerdennormalenTrinkgewohnheitenVerzehrProduktsBeklagtenalleinTrinkgläserGrößeverwendetwerdenEinzelfallbenutztenGläsernurVolumenmlgefülltwerden.HinweisenthältfernerweiterenAngabenVerbraucherentnehmenkönnteEmpfehlungseiSinneBegrenzungtäglichenTrinkmengebestimmtesMaßhöchstensGläserVolumenjeverstehen.SonstigeAnhaltspunkteAnnahmenormalenVerzehrErzeugnissesBeklagtenwürdenGinkgo-ExtraktaufgenommenhatBerufungsgerichtfestgestelltsindBeklagtenauchvorgetragenworden.KannVerzehrempfehlungBeklagtenverstandenwerdenenthalteBegrenzungbestimmteTrinkmengeTagesdosisGinkgo-ExtraktüberschrittenwerdesokannpharmakologischeWirkungProduktsBeklagtenverneintwerden.auchnormalenTrinkgewohnheitenentsprechendenGenussProduktsBeklagtenbestehtnaheliegendeMöglichkeitVerbraucher1-Liter-FlascheMengeGinkgo-ExtraktTagca.nehmenpharmakologischeWirkungfestgestelltist.AufnahmemengeergibtschondannVerbraucherVolumenmlTagetwasGläsernimmtTrinkgläserverwendetgeringfügiggrößerenMengegefülltwerdenkönnen.ProduktBeklagtenbereitsfestgestelltenpharmakologischenWirkungTagesdosismgArzneimittel.S.§Abs.Nr.anzusehenistkanndahingestelltbleibenBeurteilungBerufungsgerichtsTagesdosislediglichmgkönnepharmakologischeWirkungbejahtwerdenAngriffenRevisionstandhält.3.BerufungsinstanzgestelltenKlagehauptantragverfolgteUnterlassungsbegehrenKlägerinistsomit§Abs.SatzNr.§Abs.Satzbegründet.bedarfPrüfungInverkehrbringenProduktsBeklagtennochweiterenKlägerinBegründungUnterlassungsbegehrensangeführtenVorschriftenverstößt.HilfsanträgenverfolgteBegehrenKlägerinkommtgleichfalls..Berufungsurteilistsomitaufzuheben.BerufungBeklagtenistMaßgabezurückzuweisenerstinstanzlicheUrteilBerufungsinstanzgestelltenKlageantragneufassenist.Kostenentscheidungfolgt§Abs.Satz.BeklagtensindauchKostenerstenInstanzaufzuerlegenBerufungKlageänderungBerufungsinstanzgleichfallserfolglosgebliebenwäre.BornkammBüscherKirchhoffVorinstanzen:EntscheidungOLGEntscheidung