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Nachschlagewerk:

ja

BGHSt:

nein

Veröffentlichung:

ja

StPO §§ 338 Nr. 1 Buchst. b, 222 b Abs. 2 Satz 2; GVG §§ 77, 45
Beginnt eine Hauptverhandlung nach begründetem Besetzungseinwand neu, sind
die für den Tag des neuen Sitzungsbeginns ausgelosten Schöffen zur Mitwirkung
berufen; das gilt auch dann, wenn die neue Hauptverhandlung an einem Tag beginnt, der von Anfang an als (Fortsetzungs-)Sitzungstag bestimmt war. In einem solchen Fall setzt die Zulässigkeit einer auf § 338 Nr. 1 Buchst. b StPO gestützten Rüge nicht stets die namentliche Mitteilung der ordnungsgemäßen Schöffenbesetzung
voraus.
BGH, Urteil vom 26. Juni 2002 - 2 StR 60/02 - LG Meiningen

BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
2 StR 60/02

URTEIL
vom
26. Juni 2002
in der Strafsache

-2gegen

wegen Untreue u.a.

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Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat in der Sitzung vom 26. Juni
2002, an der teilgenommen haben:
Vorsitzende Richterin am Bundesgerichtshof
Dr. Rissing-van Saan
als Vorsitzende,
Richter am Bundesgerichtshof
Dr. h.c. Detter,
Richterin am Bundesgerichtshof
Dr. Otten,
Richter am Bundesgerichtshof
Prof. Dr. Fischer
und Richterin am Bundesgerichtshof
Elf
als beisitzende Richter,
Staatsanwalt
als Vertreter der Bundesanwaltschaft,
Rechtsanwalt
als Verteidiger,
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle,
für Recht erkannt:

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Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Meiningen vom 12. November 2001 aufgehoben, soweit
der Angeklagte verurteilt worden ist.

Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch
über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Strafkammer
des Landgerichts zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Gründe:
Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Untreue in vier Fällen und
wegen Vorenthaltens von Arbeitsentgelt in 25 Fällen unter Freispruch im übrigen bzw. Einstellung des Verfahrens zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von einem
Jahr und drei Monaten verurteilt und die Vollstreckung der Strafe zur Bewährung ausgesetzt.
Die gegen die Verurteilung gerichtete Revision des Angeklagten, mit der
er die Verletzung formellen und materiellen Rechts rügt, hat mit einer Verfahrensrüge Erfolg.

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I.
Der Beschwerdeführer beanstandet zu Recht, die Richterbank sei auf
Seiten der mitwirkenden Schöffen T.

V.

und U.

H.

nicht ord-

nungsgemäß besetzt gewesen (§ 338 Nr. 1 b StPO).
1. a) Folgendes Verfahrensgeschehen liegt zugrunde: Die Hauptverhandlung war ursprünglich terminiert auf den 17. Oktober 2001 mit Fortsetzungsterminen, darunter auch der Termin vom 24. Oktober 2001. Die Schöffen
V.

und H.

waren die für den 17. Oktober ausgelosten Hauptschöffen.

Sie wurden durch die Geschäftsstelle der Strafkammer zum Termin vom
17. Oktober 2001 nicht geladen und erschienen zum vorgesehenen Sitzungsbeginn nicht. Die Hauptverhandlung begann verspätet mit dem noch erreichten
Hauptschöffen H.

und dem Hilfsschöffen A.

P.

. Nach Vernehmung

des Angeklagten zur Person erhob der Verteidiger hinsichtlich des Hilfsschöffen den Einwand der vorschriftswidrigen Besetzung. Diesem gab die Kammer
statt. Der Vorsitzende ordnete an, mit der Hauptverhandlung solle neu begonnen werden am 24. Oktober 2001, einem der vorgesehenen Fortsetzungstermine, in der zuvor mitgeteilten Besetzung mit den Schöffen V.

und H.

.

In der Hauptverhandlung vom 24. Oktober 2001 machte der Verteidiger
erneut den Einwand der vorschriftswidrigen Besetzung - nunmehr hinsichtlich
beider Schöffen - geltend. Das Landgericht wies den Besetzungseinwand zurück. Es vertrat die Auffassung, die für den ursprünglichen Prozeßbeginn ausgelosten Schöffen seien zuständig geblieben, weil die Hauptverhandlung in der
Gerichtsbesetzung noch innerhalb der vorgesehenen Terminstage beginnen
konnte.

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1. b) Der Beschwerdeführer ist der Ansicht, da die Hauptverhandlung
- wie nach einer Aussetzung - neu begonnen habe, seien die Hauptschöffen
der Schöffenliste für den Sitzungstag 24. Oktober 2001 die zur Mitwirkung berufenen Schöffen. Er trägt vor, diese seien nicht identisch mit den Schöffen
V.

und H.

. Letztere seien in der Schöffenliste für den Terminstag

24. Oktober 2001 weder als Hauptschöffen noch als Ersatz- oder Hilfsschöffen
vorgesehen.
2. Die Rüge ist zulässig und begründet.
a) Das Revisionsvorbringen genügt unter den vorliegenden Umständen
den Begründungserfordernissen des § 344 Abs. 2 Satz 2 StPO.
Aus dem Vortrag, die für den 24. Oktober 2001 vorgesehenen Hauptschöffen seien die zur Mitwirkung berufenen Schöffen, kann entnommen werden, daß es sich um einen ordentlichen Sitzungstag der Kammer handelte
(§§ 77, 45, 47 GVG), für den - wie die Revision weiter ausführt - die Schöffen
V.

und H.

weder als Hauptschöffen noch als Ersatz- oder Hilfsschöffen

in der Schöffenliste bestimmt gewesen seien. Für die behauptete fehlende
Identität der herangezogenen Schöffen mit den für den 24. Oktober zuständigen Schöffen spricht der Inhalt des Beschlusses, mit dem der Besetzungseinwand zurückgewiesen wurde. Bei gegebener Personenidentität hätte es der
Begründung, daß die für den ursprünglichen Prozeßbeginn am 17. Oktober
2001 ausgelosten Schöffen zuständig geblieben seien, nicht bedurft. Es kann
dahinstehen, ob die Revision stets die ordnungsgemäße Besetzung namentlich
mitteilen muß (vgl. für die Fälle der Hinzuziehung von Hilfsschöffen BGH NJW
1991, 50 m.w.N.; BGHSt 36, 138). Bei der vorliegenden besonderen Verfahrenssituation war es nicht geboten, die Schöffen zu benennen, welche bei rich-

-7-

tiger Gesetzesanwendung am 24. Oktober 2001 zur Mitwirkung berufen waren
(vgl. KK-Kuckein StPO, 4. Aufl. § 338 Rdn. 52).
b) Zutreffend geht die Revision davon aus, daß mit den für den
24. Oktober ausgelosten Schöffen hätte verhandelt werden müssen.
Die Auffassung der Kammer, die Zuständigkeit der für den ursprünglichen Prozeßbeginn ausgelosten Schöffen ergebe sich daraus, daß die Haup tverhandlung noch innerhalb der vorgesehenen Terminstage beginnen konnte,
ist rechtsfehlerhaft. Schöffen werden nicht für bestimmte Strafverfahren, sondern für bestimmte Sitzungstage ausgelost. Nur an den für sie ausgelosten ordentlichen Sitzungstagen sind die Hauptschöffen zur Mitwirkung als Richter
berufen (BGHSt 17, 176). Der Vorsitzende ordnete hier nach einem erfolgreichen Besetzungseinwand der Verteidigung (§ 222 b Abs. 2 StPO) an, mit der
Hauptverhandlung solle erneut begonnen werden. Es kann offenbleiben, ob in
einem solchen Fall die Hauptverhandlung auszusetzen ist (vgl. Kleinknecht/Meyer-Goßner, StPO 45. Aufl. § 222 b Rdn. 12) oder ob sie mit Erlaß
des Beschlusses nach § 222 b Abs. 2 Satz 2 StPO ohne weiteres beendet wird
(vgl. KK-Tolksdorf, 4. Aufl. § 222 b Rdn. 16 m.w.N.), jedenfalls muß mit der
Hauptverhandlung neu begonnen werden (vgl. Schlüchter in SK-StPO § 222 b
Rdn. 23). Von einem faktischen Neubeginn ist zwar auch das Landgericht ausgegangen, wie die Anordnung des Vorsitzenden belegt. Eine neue Hauptverhandlung kann aber nur mit den für den Tag des Neubeginns ausgelosten
Schöffen erfolgen, das hat das Landgericht verkannt. Die für den Sitzungstag
vom 24. Oktober ausgelosten Hauptschöffen waren daher die zur Mitwirkung
berufenen Richter. Die Schöffen V.

und H.

waren nicht die gesetzli-

chen Richter. Daher war das Urteil mit den Feststellungen aufzuheben.

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II.
Für die neue Hauptverhandlung weist der Senat hinsichtlich der tatbestandlichen Anforderungen des § 266 a StGB auf BGH, Beschl. v. 28. Mai 2002
- 5 StR 16/02 - hin (zum Abdruck in BGHSt bestimmt).
Rissing-van Saan

Detter
Fischer

Otten
Elf