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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
2 StR 19/07
vom
18. April 2007
in der Strafsache
gegen
1.
2.
wegen sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen u. a.
-2-
Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat nach Anhörung des Generalbundesanwalts und der Beschwerdeführer am 18. April 2007 gemäß § 349 Abs. 2
und 4 StPO beschlossen:
1. Auf die Revision des Angeklagten P.
S.
wird das Urteil
des Landgerichts Kassel vom 26. Juni 2006 - soweit es ihn betrifft - mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben
a) soweit der Angeklagte im Fall II 36 verurteilt wurde und
b) im Gesamtstrafenausspruch.
2. Auf die Revision der Angeklagten M.
S.
wird das ge-
nannte Urteil - soweit es sie betrifft - mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben.
3. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten der Rechtsmittel,
an eine andere Jugendschutzkammer des Landgerichts zurückverwiesen.
4. Das weitergehende Rechtsmittel des Angeklagten P.
wird verworfen.
S.
-3-
Gründe:
Das Landgericht hat den Angeklagten P.
1
S.
wegen sexuellen
Missbrauchs von Schutzbefohlenen in 36 Fällen, davon in zwei Fällen in Tateinheit mit sexueller Nötigung, wobei es in einem Fall beim Versuch blieb, zu
der Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren und neun Monaten verurteilt und ihn
im Übrigen freigesprochen.
Die Angeklagte M.
2
S.
hat das Landgericht wegen sexuellen
Missbrauchs von Schutzbefohlenen in 14 Fällen zu der Gesamtfreiheitsstrafe
von einem Jahr und sechs Monaten mit Strafaussetzung zur Bewährung verurteilt.
3
Die Angeklagten rügen mit ihren Rechtsmitteln die Verletzung materiellen
Rechts, der Angeklagte P.
S.
auch die Verletzung des formellen Rechts.
Die Rechtsmittel haben in dem aus der Beschlussformel ersichtlichen Umfang
Erfolg. Das weitergehende Rechtsmittel des Angeklagten P.
S.
ist unbe-
gründet im Sinne von § 349 Abs. 2 StPO.
4
1. Revision des Angeklagten P.
S.
5
a) Im Fall II 35 hat das Landgericht den Angeklagten wegen sexueller
Nötigung (§ 177 Abs. 1 StGB) in Tateinheit mit sexuellem Missbrauch von
Schutzbefohlenen (§ 174 Abs. 1 Nr. 1 StGB) zu der Einzelfreiheitsstrafe von
acht Monaten verurteilt.
6
Der Schuldspruch auch wegen des tateinheitlichen Vergehens nach
§ 174 Abs. 1 Nr. 1 StGB hält der sachlich-rechtlichen Prüfung nicht stand. Die
durch diese Tat geschädigte Stieftochter Si-Yen ist am 24. Dezember 1985 ge-
-4-
boren, die Tat wurde im Sommer 2002 begangen (UA S. 12). Damit war die
Geschädigte zur Tatzeit älter als 16 Jahre und hatte die Schutzaltersgrenze des
§ 174 Abs. 1 Nr. 1 StGB bereits überschritten.
7
Der Angeklagte hat nach den Feststellungen des Landgerichts aber den
mit einer höheren Schutzaltersgrenze von 18 Jahren versehenen Tatbestand
des § 174 Abs. 1 Nr. 2 StGB erfüllt, weil zwischen ihm und der Stieftochter ein
Erziehungsverhältnis bestand und er die Tat unter Missbrauch der mit diesem
Erziehungsverhältnis verbundenen Abhängigkeit begangen hat. Der Angeklagte
nahm nach den Feststellungen maßgeblichen Einfluss auf die Erziehung der
Stieftochter. Diese hatte 2001 gegenüber ihrem leiblichen Vater erklärt, sie
werde zu den Übergriffen des Angeklagten gegenüber ihrer jüngeren Schwester
beim Jugendamt oder der Polizei nichts sagen, weil sie fürchtete, dann den
Haushalt ihrer Mutter (und des Angeklagten) wieder verlassen zu müssen (UA
S. 28). Die Geschädigte war mit den sexuellen Handlungen des Angeklagten
- im Gegensatz zu ihrer Schwester (UA S. 36) - nicht einverstanden. Der Angeklagte nutzte die Situation innerhalb der Familienwohnung und die aufgrund
seiner Erziehungsfunktion dominierende Stellung aus, um sexuelle Handlungen
an seiner Stieftochter vorzunehmen. Darüber hinaus wollte er mit ihr den Geschlechtsverkehr vollziehen. Erst die Rückkehr der mitangeklagten Ehefrau hielt
ihn von der Fortsetzung der Tat ab.
8
Dem Austausch der Tatbestandsvarianten steht § 265 StPO nicht entgegen, weil sich der Angeklagte insoweit auch nach einem rechtlichen Hinweis
nicht erfolgreicher hätte verteidigen können. Der Schuldspruch auch wegen tateinheitlichen sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen wird durch den Austausch der Tatbestands-Varianten nicht berührt. Eine ausdrückliche Schuldspruchänderung ist deshalb nicht veranlasst. Auch die vom Landgericht für die
Tat II 35 verhängte Einzelfreiheitsstrafe kann bestehen bleiben. Ein minder
-5-
schwerer Fall der sexuellen Nötigung im Sinne von § 177 Abs. 5 StGB lag fern
und musste daher vom Landgericht nicht ausdrücklich erörtert werden.
9
b) Die Verurteilung wegen versuchter sexueller Nötigung in Tateinheit mit
sexuellem Missbrauch von Schutzbefohlenen zum Nachteil der Stieftochter SiYen im Fall II 36 kann jedoch keinen Bestand haben.
10
Nach den Feststellungen hat der Angeklagte versucht, Si-Yen in der Küche an die Brust zu fassen. Um ihre Gegenwehr zu unterbinden, legte er ihr
einen Koffergurt um den Oberkörper und zog den Gurt zu. Erst nach langer Zeit
gelang es Si-Yen, sich aus der Fesselung zu befreien. Die mitangeklagte Mutter
sah dem Treiben unbeteiligt zu und lachte. Ergänzend führt das Landgericht im
Rahmen der Beweiswürdigung lediglich aus, dass sich für den Angeklagten infolge der Fesselung die Möglichkeit geboten habe sein Vorhaben, seine Stieftochter an der Brust zu berühren, in die Tat umzusetzen (UA S. 31).
11
Auf der Grundlage dieser Feststellungen lässt sich weder überprüfen, ob
der Angeklagte vom Versuch der sexuellen Nötigung strafbefreiend zurückgetreten ist oder ob ein Rücktritt wegen Vollendung der Tat nicht mehr möglich
war, noch, ob es über die Fesselung hinaus überhaupt zu einer sexuellen Handlung des Angeklagten an seiner Stieftochter gekommen ist. Aus welchen Gründen der Angeklagte von seinem Vorhaben, sexuelle Handlungen an Si-Yen vorzunehmen, abließ, ob freiwillig oder in Anbetracht des drohenden "Ausrastens"
der Geschädigten (UA S. 31), ergibt sich aus den Urteilsgründen nicht.
12
Insoweit ist das Urteil daher im Schuld- und Einzelstrafenausspruch aufzuheben. Auch die Gesamtfreiheitsstrafe kann danach nicht bestehen bleiben.
13
c) Im Umfang der Aufhebung ist die Sache zu neuer Verhandlung und
Entscheidung zurückzuverweisen, weil nicht ausgeschlossen ist, dass in einer
-6-
neuen Hauptverhandlung die bisher fehlenden Feststellungen zu der Tat II 36
getroffen werden können.
14
2. Revision der Angeklagten M.
S.
15
Der Schuldspruch wegen sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen
in den Fällen II 22 bis 34 und 36 hält der sachlich-rechtlichen Prüfung nicht
stand.
In den Fällen II 22 bis 34 hat das Landgericht festgestellt, dass es im
16
Wohnzimmer der Familienwohnung an Wochenenden zwischen dem Angeklagten P.
S.
und der Stieftochter Angela zu sog. "Familienspielen" kam. Sie
führten dazu, dass sich der Angeklagte P.
S.
und Angela gegen den ge-
spielten Widerstand des anderen gegenseitig ganz oder teilweise auszogen.
Dabei kam es auch dazu, dass sie sich an den Geschlechtsteilen anfassten.
Die anwesende Angeklagte M.
S.
beteiligte sich mindestens zweimal
aktiv an diesen "Familienspielen", blieb im Übrigen aber passiv, ohne gegen
diese Handlungen einzuschreiten. Das Landgericht hat 13 derartige Vorfälle
festgestellt, wobei sich die Angeklagte M.
S.
am ersten und letzten
Vorfall aktiv beteiligt habe (UA S. 10 ff.).
17
Diese Feststellungen tragen den Schuldspruch wegen täterschaftlichen
sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen in 13 Fällen nicht. Der sexuelle
Missbrauch von Schutzbefohlenen ist ein eigenhändiges Delikt, das nur derjenige als Täter verwirklichen kann, der mit dem Tatopfer körperlich in Berührung
kommt (BGHSt 41, 242). Täterschaftliches Handeln durch Unterlassen ist deshalb bei diesem Tatbestand nicht möglich. Weder in den elf Fällen, in denen die
Angeklagte M.
S.
passiv blieb (Fälle II 23 bis 33) noch in den beiden
Fällen (II 22 und 34), in denen sich die Angeklagte aktiv an den Vorfällen beteiligt haben soll, ist aber ein körperlicher Kontakt der Angeklagten mit ihrer Toch-
-7-
ter Angela festgestellt, sodass ein täterschaftlicher Missbrauch nicht hinreichend belegt ist. Sollten sich insoweit auch in der neuen Hauptverhandlung keine konkreten Feststellungen treffen lassen, kommt jedoch eine Strafbarkeit der
Angeklagten wegen Beihilfe zu den Taten des Mitangeklagten P.
S.
in
Betracht (vgl. BGHSt aaO S. 246).
18
Aus den gleichen Gründen hat auch die Verurteilung der Angeklagten als
Täterin eines sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen zum Nachteil ihrer
Tochter Si-Yen im Fall II 36 keinen Bestand. Auch insoweit ist ein Körperkontakt
der Angeklagten mit ihrer Tochter im Zusammenhang mit dem Tatgeschehen
nicht festgestellt, sodass hier ebenfalls nur eine Beihilfehandlung der Angeklagten zur Haupttat des Mitangeklagten P.
S.
in Betracht kommt, wenn der
neue Tatrichter hierzu keine weiteren Feststellungen treffen kann.
19
Eine Änderung des Schuldspruchs durch den Senat wäre hier nicht
sachgerecht, weil nicht auszuschließen ist, dass in einer neuen Hauptverhandlung weitere Feststellungen zu den Anklagevorwürfen getroffen werden können.
Zudem steht § 265 StPO entgegen.
20
Mit der Aufhebung des Schuldspruchs ist der gesamte Strafausspruch
gegenstandlos.
21
3. Das Landgericht hat zudem die erhobene Anklage bisher nicht erschöpfend behandelt. Die Staatsanwaltschaft hat in der Hauptverhandlung zwei
Anträge nach § 154 Abs. 2 StPO gestellt. Diese Anträge betrafen beide Angeklagte. Den Akten lässt sich jedoch nicht entnehmen, dass das Landgericht über diese Anträge entschieden hat. Dies hat bei dem Angeklagten P.
S.
zur Folge, dass unter Berücksichtigung des Schuldspruchs wegen 36 Taten und
des Teilfreispruchs wegen fünf Taten (UA S. 34 bis 36) von den 103 angeklagten Taten noch 62 bei der bisher zuständigen Jugendschutzkammer des Land-
-8-
gerichts anhängig sind. Die Angeklagte M.
S.
ist wegen 41 Taten an-
geklagt worden. Auch insoweit sind nach der Verurteilung wegen 14 Taten noch
27 Fälle bei der Jugendschutzkammer des Landgerichts anhängig. Die noch
nicht erledigten Anklagevorwürfe können nicht im Revisionsverfahren erledigt
werden, zuständig hierfür ist die bisherige Jugendschutzkammer (vgl. BGHR
StPO § 352 Abs. 1 Prüfungsumfang 4).
Rissing-van Saan
Bode
Roggenbuck
Rothfuß
RiBGH Appl ist wegen
Urlaubs ortsabwesend und
deshalb an der Unterschrift
gehindert.
Rissing-van Saan