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BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
II ZR 193/16

Verkündet am:
27. Februar 2018
Stoll
Justizhauptsekretärin
als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit

ECLI:DE:BGH:2018:270218UIIZR193.16.0

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Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung
vom 27. Februar 2018 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Drescher und
die Richter Wöstmann, Born, Dr. Bernau und V. Sander

für Recht erkannt:
Auf die Revisionen der Beklagten zu 1 und 4 wird das
Urteil des 5. Zivilsenats des Oberlandesgerichts München
vom 19. Juli 2016 im Kostenpunkt und insoweit aufgehoben, als zum Nachteil der Beklagten zu 1 und 4 entschieden worden ist.
In diesem Umfang wird die Sache zur neuen Verhandlung
und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsrechtszugs, an das Oberlandesgericht zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:
1

Die Klägerin beteiligte sich 2004 mit einem Betrag in Höhe von 100.000 €
an der M.

GmbH & Co. KG (Fondsgesellschaft) mit-

telbar über die Beklagte zu 1 als Treuhänderin, wobei obligatorisch ein Teil der

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Kommanditbeteiligung in Höhe von 40.000 € über die Beklagte zu 4 finanziert
und weitere 60.000 € aus Eigenmitteln der Klägerin erbracht wurden. Die Klägerin erhielt für die Jahre 2007 bis 2009 Ausschüttungen in Höhe von 1.046,92 €.
Die Beklagte zu 1 war Gründungskommanditistin der Fondgesellschaft und
Treuhänderin. Unternehmensgegenstand der Fondsgesellschaft war die Entwicklung, Herstellung, Vermarktung und Verwertung bzw. Lizenzierung von internationalen Filmprojekten sowie der Erwerb, das Halten und die Veräußerung
von direkten und indirekten Beteiligungen an Gesellschaften, die mit der Entwicklung, Herstellung, Vermarktung und Verwertung bzw. Lizenzierung von internationalen Filmprojekten befasst waren. Die Fondsgesellschaft sollte die
Stoffrechte erwerben und produzierte in unechter Auftragsproduktion durch beauftragte Produktionsdienstleister Filme, räumte die Verwertungsrechte an den
Filmen jedoch zeitlich befristet einer Lizenznehmerin ein und erhielt dafür von
dieser jährliche Zinszahlungen sowie eine fest vereinbarte Mindestschlusszahlung. Im Prospekt über die Anlage waren 90,44 % der Gesamtinvestitionskosten
als Produktionskosten bezeichnet. Die Anlage bei der Fondsgesellschaft wies
eine sogenannte Defeasence-Struktur auf. Durch Beschluss der Gesellschafterversammlung vom 20. Dezember 2004 wurden die zu produzierenden Filme
bestimmt. Den Lizenzvertrag mit der N.

Inc. schloss die

Fondsgesellschaft am 21. Dezember 2004 ab. Des Weiteren kam es zum Abschluss eines sogenannten Assumption Agreements zwischen der Fondsgesellschaft, der Produktionsdienstleisterin, der Lizenznehmerin und der Beklagten zu 4. Am 23. Dezember 2004 floss ein Großteil der von Anlegern eingeworbenen Gelder über die Produktionsdienstleisterin an die Lizenznehmerin ab,
die das Geld an die schuldbeitretende Bank, die Beklagte zu 4, weiterleitete.
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Die Klägerin hat mit Ihrer Klage die Zahlung von 60.000 € und die Rückabwicklung ihrer Fondsbeteiligung begehrt.

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Das Landgericht hat die Klage abgewiesen. Auf die Berufung der Klägerin hat das Berufungsgericht die Beklagten zu 1 und 4 in der Hauptsache verurteilt, an die Klägerin 58.953,08 € nebst Zinsen zu zahlen, sie von sämtlichen
Ansprüchen der Beklagten zu 4 aus dem der zur Finanzierung der Beteiligungen im Wert von 40.000 € aufgenommenen Darlehen und von etwaigen Nachteilen freizustellen, die sie dadurch erleidet, dass sie von den Finanzbehörden
nicht von vornherein ohne Berücksichtigung der Beteiligung steuerlich veranlagt
worden ist.

4

Die Beklagten zu 1 und 4 verfolgen ihren Klageabweisungsantrag mit der
vom Bundesgerichtshof zugelassenen Revision weiter.

Entscheidungsgründe:
5

Die Revision der Beklagten zu 1 und 4 hat Erfolg und führt zur Aufhebung und Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.

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I. Das Berufungsgericht hat, soweit für das Verfahren von Bedeutung,
ausgeführt, dass die Beklagte zu 1 der Klägerin aus der Inanspruchnahme persönlichen Vertrauens nach den Grundsätzen der Prospekthaftung im weiteren
Sinne hafte. Die Beklagte zu 1 habe als Vertragspartnerin der Klägerin diese
nicht hinreichend aufgeklärt. Sie hafte als Gründungskommanditistin. Die Beklagte zu 4 habe die verpflichtende Anteilsfinanzierung der Anleger mit einem
Auszahlungsbetrag von 40 % des Kommanditanteils übernommen. Deshalb
habe sie auch als für die Anleger zwingende Vertragspartnerin eine vorvertragliche Hinweispflicht wegen Wissensvorsprungs und habe die Pflicht, ihr bekannte Prospektmängel den Anlegern mitzuteilen.

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Der Prospekt kläre über die Mittelverwendung nicht hinreichend auf. So
sei dort ein beispielhafter Investitions- und Finanzierungsplan dargestellt, wo
unter der Überschrift "Mittelverwendung 90,44 %" der Gesamtinvestitionskosten
als Produktionskosten bezeichnet seien. Dies erwecke bei den Anlegern den
Eindruck, dass die von ihnen einbezahlten Gelder in Höhe von 90,44 % direkt
ohne zwischenzeitliche Umleitung zur Herstellung der Filme aufgewendet würden. Tatsächlich fließe jedoch ein großer Anteil der Gelder am selben Tag an
die Lizenznehmerin, die das Geld an die schuldbeitretende Bank weiterleite, so
dass von den Anlagegeldern nur ein geringer Teil unmittelbar für die Produktion
der Filme zur Verfügung stehe. Aus keiner Stelle des Prospekts gehe hervor,
dass ein großer Teil der Anlagegelder zur Zahlung der Schuldbeitrittsgebühren
an die schuldbeitretende Bank fließen solle.

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Den Beklagten zu 1 und 4 sei im Gegensatz zur Klägerin der Geldfluss
vom 23. Dezember 2004 bekannt gewesen. Dieser Gesichtspunkt sei hinweispflichtig gewesen, da es für den Anleger entscheidungserheblich sein könne,
wie die von ihm investierten Gelder tatsächlich verwendet würden. Die darlehensweise Weiterleitung der von der Fondsgesellschaft an die Produktionsdienstleisterin überwiesenen Mittel an die Lizenznehmerin und von dort an die
schuldbeitretende Bank stelle eine für Anleger wesentliche Abweichung von der
im Prospekt zum Ausdruck gekommenen Zweckbestimmung der Anlagegelder
dar. Die tatsächliche Realisierung eines Filmprojekts sei damit wirtschaftlich
nicht mehr durch das Kapital der Fondsgesellschaft abgesichert gewesen, sondern von der wirtschaftlichen Leistungsfähigkeit der Produktionsdienstleisterin
abhängig, die hinsichtlich ihrer Ansprüche auf Rückzahlung des der Lizenznehmerin gewährten Darlehens deren Insolvenzrisiko trage. Dieses Risiko sei
entgegen der Ansicht der Beklagten nicht deswegen irrelevant gewesen, etwa
weil die Herstellung der Filme durch eine Fertigstellungsgarantie abgesichert
gewesen sei. Es könne dahingestellt bleiben, ob sich durch die Weiterleitung

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der Fondsmittel an die Beklagte zu 4 das Insolvenzrisiko der Anlage tatsächlich
erhöht habe. Es müsse dem Anleger im Rahmen seiner Anlageentscheidung
überlassen bleiben, ob er mit einer anderen als der im Prospekt beworbenen
Mittelverwendung einverstanden sei.
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II. Die Revisionsrügen gegen das Urteil des Berufungsgerichts greifen
durch. Die Begründung des Berufungsurteils trägt die Verurteilung der Beklagten zu 1 und 4 nicht. Die Annahme einer Aufklärungspflichtverletzung durch die
Beklagten zu 1 und 4 gegenüber der Klägerin, weil die Werbung für die Anlage
mit einem unrichtigen Prospekt erfolgt sei, hält aufgrund der bisherigen Feststellungen einer rechtlichen Nachprüfung nicht stand.

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1. Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs (Beschluss vom
29. Juli 2014 - II ZB 30/12, ZIP 2014, 2284 Rn. 47) kann es einen Prospektfehler darstellen, wenn von einer Fondsgesellschaft bei einer Anlage mit einer sogenannten Defeasence-Struktur die Gelder vom Produktionsdienstleister über
den Lizenznehmer an die Bank weitergeleitet werden, wenn dies im Prospekt
nicht vorgesehen ist, sondern der Eindruck erweckt worden ist, das Fondskapital werde unmittelbar für die Filmproduktion eingesetzt. Vollständige Informationen über die Mittelverwendung sind, insbesondere über das Verhältnis zwischen den Mitteln, die für die Filmproduktion vorgesehen sind und Aufwendungen für andere Zwecke, bei Medienfonds von besonderer Bedeutung. Eine darlehensweise Weiterleitung von Mitteln an den Lizenznehmer stellt eine für den
Anleger wesentliche Abweichung dar, wenn in dem Prospekt nicht zum Ausdruck kommt, dass die tatsächliche Realisierung eines Filmprojekts wirtschaftlich nicht vom Kapital der Fondsgesellschaft abgesichert ist, sondern von der
wirtschaftlichen Leistungsfähigkeit des Produktionsdienstleisters abhängt, der
hinsichtlich seiner Ansprüche auf Rückzahlung des dem Lizenznehmer gewährten Darlehens dessen Insolvenzrisiko trägt.

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Sämtliche Umstände, die für die Anlageentscheidung von Bedeutung
sind oder sein können, müssen im Prospekt zutreffend, verständlich und vollständig dargestellt werden (vgl. BGH, Urteil vom 7. Dezember 2009
- II ZR 15/08, NJW 2010, 1077 Rn. 18 mwN). Für die Frage, ob ein Prospekt
unrichtig oder unvollständig ist, kommt es nicht allein auf die darin wiedergegebenen Einzeltatsachen, sondern wesentlich auch darauf an, welches Gesamtbild er von den Verhältnissen des Unternehmens vermittelt. Dabei ist der Empfängerhorizont maßgeblich, wobei nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs auf die Kenntnis und Erfahrung eines durchschnittlichen Anlegers abzustellen ist, der als Adressat des Prospekts diesen sorgfältig und eingehend gelesen hat. Der Bundesgerichtshof kann die Auslegung uneingeschränkt selbst vornehmen, wenn der Beteiligungsprospekt - wie im vorliegenden Fall - über den Bezirk des Berufungsgerichts hinaus verwendet wurde, da
ein Bedürfnis für eine einheitliche Auslegung besteht (vgl. BGH, Urteil vom
9. Mai 2017 - II ZR 344/15, ZIP 2017, 1267 Rn. 19).

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2. Das Berufungsgericht hat rechtsfehlerhaft einen Aufklärungsmangel im
Hinblick auf die Weiterleitung der Gelder im Rahmen einer sogenannten
Defeasence-Struktur der Anlage angenommen, da der Fondsprospekt den Eindruck erweckt habe, dass die Fondsmittel allein und unmittelbar der Filmproduktion zur Verfügung gestellt werden würden. Dabei hat es wesentlichen Tatsachenstoff nicht berücksichtigt. Das Berufungsgericht setzt sich nicht damit
auseinander, dass die Filmprojekte erst in der Gesellschafterversammlung vom
20. Dezember 2004 ausgewählt wurden, was nach dem Prospekt vorgesehen
war. Zugleich sollten laut dem Prospekt nach dieser Gesellschafterentscheidung, und zwar am 23. Dezember 2004, die während der Produktionsphase
anfallenden Produktionskosten an die Produktionsdienstleisterin ausbezahlt
werden. Wenn die Fondsmittel für die Produktion nach dem Anlagekonzept
schon - offensichtlich aus steuerlichen Gründen - vor dem Anfallen der Produk-

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tionskosten an den Produktionsdienstleister gezahlt werden sollen, wird damit
nicht der Eindruck erweckt, dass die Mittel ausschließlich unmittelbar für die
Produktionskosten zur Verfügung gestellt werden. Vielmehr ist für einen durchschnittlichen Anleger ohne weiteres erkennbar, dass der Produktionsdienstleister die schon vor Entstehen der Produktionskosten entgegengenommenen
Fondsgelder zumindest zinsbringend anlegen wird, bis er die entsprechenden
Beträge für die Produktion der Filme benötigt. Da anderweitige Mitteilungen im
Prospekt über Zahlungswege fehlen, kann allein die Angabe, dass ein bestimmter Prozentsatz des Fondsvermögens für die Aufbringung der Produktionskosten verwendet werden soll, bei einem durchschnittlichen Anleger nicht den Eindruck erwecken, die Fondsmittel würden unmittelbar für die Produktionskosten
eingesetzt und eine anderweitige auch nur vorübergehende Einzahlung auf andere Konten, wie etwa Anlagekonten, komme nicht in Betracht.
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3. Die Entscheidung des Berufungsgerichts stellt sich auch nicht aus anderen Gründen als richtig dar. Ein Prospektfehler kann zum derzeitigen Verfahrensstand nicht im Hinblick auf zusätzliche Insolvenzrisiken infolge der Weiterleitung der Fondsmittel angenommen werden.

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Ausgehend von seinem Rechtsstandpunkt hat das Berufungsgericht
zwar geprüft, ob der nach seiner Auffassung bestehende Prospektmangel deshalb unerheblich sein könnte, wenn kein wesentliches Risiko durch die Zahlungsflüsse entstanden ist, weil die Herstellung der Filme durch eine Fertigstellungsgarantie abgesichert gewesen sein könnte. Es hat dabei aber dahingestellt
sein lassen, ob sich das Insolvenzrisiko tatsächlich erhöht hat.

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Der Bundesgerichtshof hat es als aufklärungspflichtiges Risiko angesehen, wenn im Rahmen einer sogenannten Defeasence-Struktur der Anlage die
Fondsmittel an den Lizenznehmer und letztlich an die übernehmende Bank wei-

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tergeleitet werden, durch solche nicht zweckgebundenen Zahlungen sich aber
ein erhebliches Insolvenzrisiko des Produktionsdienstleisters und damit auch
das Risiko der Rückführung der an die Lizenznehmer weitergeleiteten Mittel zur
Filmproduktion für die Fondsgesellschaft ergibt, es sei denn, es sind hinreichende Vorkehrungen zur Vermeidung dieser Risiken getroffen worden (vgl.
BGH, Beschluss vom 29. Juli 2014 - II ZB 1/12, ZIP 2014, 2121 Rn. 39). Mangels entgegenstehender Feststellungen des Berufungsgerichts ist es ausgehend vom Vortrag der Beklagten zu 1 und 4 möglich, dass hier keine zusätzlichen Insolvenzrisiken der Fondsgesellschaft durch die Weiterleitung der Gelder
entstanden sind, weil diese durch Fertigstellungs- und Erfüllungsgarantien abgesichert gewesen sein können.

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III. Das Berufungsurteil ist danach aufzuheben und die Sache zur neuen
Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen
(§ 562 Abs. 1, § 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO).

Drescher

Wöstmann
Bernau

Born
V. Sander

Vorinstanzen:
LG München I, Entscheidung vom 16.09.2015 - 32 O 25697/10 OLG München, Entscheidung vom 19.07.2016 - 5 U 3620/15 -