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BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
VIII ZR 6/03

Verkündet am:
22. Oktober 2003
Potsch,
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk: ja
BGHZ:

nein

HGB § 89 b
Zum Ausgleichsanspruch eines Tankstellenpächters wegen seiner Tätigkeit im sogenannten "Shop-Geschäft".
BGH, Urteil vom 22. Oktober 2003 - VIII ZR 6/03 - OLG München
LG München

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Der VIII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung
vom 22. Oktober 2003 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Deppert und die
Richter Dr. Hübsch, Dr. Beyer, Ball und Dr. Frellesen
für Recht erkannt:
Die Revision des Klägers gegen das Urteil des 23. Zivilsenats des
Oberlandesgerichts München vom 20. Dezember 2002 wird zurückgewiesen.
Der Kläger hat die Kosten des Revisionsverfahrens zu tragen.
Von Rechts wegen

Tatbestand:
Der Kläger betrieb eine von der Beklagten gepachtete Tankstelle in
M.

vom 8. November 1991 bis zum 30. Juni 1997. Bezüglich des Ver-

kaufs von Kraft- und Schmierstoffen war er Handelsvertreter; hierfür zahlte die
Beklagte nach Vertragsbeendigung einen Ausgleich nach § 89 b HGB in Höhe
von 186.533,28 DM zuzüglich Mehrwertsteuer.
Der Tankstelle war ein sogenannter S.

-Shop angegliedert, in dem der

Kläger im eigenen Namen und für eigene Rechnung diverse Artikel verkaufte.
Diese bezog er zum Teil von den Lieferanten E.
schaft mbH (im folgenden: E.

) und C.

lenservice GmbH (im folgenden: C.

Lager- und HandelsgesellEinzelhandels- und Tankstel-

), an denen die Beklagte beteiligt ist,

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und im übrigen von anderen Herstellern und Händlern, mit denen die Beklagte
nicht verbunden ist. Für das Shop-Geschäft begehrt der Kläger von der Beklagten einen weiteren Handelsvertreterausgleich gemäß § 89 b HGB analog in
Höhe von 71.784,01
Zur Begründung des Anspruchs hat der Kläger vorgetragen, er habe bezüglich der Waren, die er über E.

und C.

bezogen habe, wirtschaft-

lich einem Handelsvertreter gleichgestanden, weil er insoweit in die Absatzorganisation der Beklagten eingegliedert gewesen sei. Die Beklagte habe das
Kernsegment des Shops, die Warenpräsentation und die Lieferanten E.
C.

und

vorgegeben. Durch Rückgabe der Tankstelle an die Beklagte habe

diese die Kunden übernommen, die er, der Kläger, für das Shop-Geschäft geworben habe. Hierfür schulde ihm die Beklagte eine Ausgleichszahlung in Höhe
der Klageforderung.
Die Klage war in beiden Vorinstanzen erfolglos. Mit seiner vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt der Kläger sein Begehren weiter.

Entscheidungsgründe:
I.
Das Berufungsgericht hat, soweit für das Revisionsverfahren von Interesse, ausgeführt (veröffentlicht in NJW-RR 2003, 537):
Ein Ausgleichsanspruch in entsprechender Anwendung des § 89 b HGB
stehe dem Kläger hinsichtlich des von ihm im eigenen Namen und für eigene
Rechnung betriebenen Geschäfts im Tankstellen-Shop nicht zu. Für den Aus-

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gleichsanspruch eines Eigenhändlers nach § 89 b HGB analog sei - ungeachtet
weiterer Voraussetzungen - erforderlich, daß der Eigenhändler sich für den
Vertrieb der Erzeugnisse des Herstellers wie ein Handelsvertreter einzusetzen
habe und den typischen Bindungen und Verpflichtungen eines Handelsvertreters unterliege. Daran fehle es hier, weil der Kläger nicht wie ein Handelsvertreter in die Absatzorganisation der Beklagten eingebunden gewesen sei. Er sei
nicht verpflichtet gewesen, seine Waren bei der Beklagten oder den Unternehmen, an denen die Beklagte beteiligt gewesen sei, zu beziehen, sondern habe
die Möglichkeit gehabt und auch genutzt, seine Bezugsquellen selbst zu
bestimmen. So habe er in seinem Shop in erheblichem Umfang auch Waren
von Unternehmen angeboten, die nicht der Sphäre der Beklagten zuzurechnen
seien. Darüber hinaus werde die Unabhängigkeit des Klägers auch daran deutlich, daß der Kläger sich von dem Lieferantensystem der Beklagten, soweit er
seine Waren darüber bezogen habe, hinsichtlich der Tabakwaren wieder gelöst
und diese bei einem anderen Lieferanten eingekauft habe.

II.
Die Revision hat keinen Erfolg und ist daher zurückzuweisen. Dem Kläger steht ein Ausgleichsanspruch nach § 89 b HGB analog im Hinblick auf das
von ihm im eigenen Namen und für eigene Rechnung betriebene Verkaufsgeschäft im Tankstellen-Shop nicht zu.
Das Berufungsgericht ist zutreffend davon ausgegangen, daß ein Vertrags- oder Eigenhändler in entsprechender Anwendung von § 89 b HGB Ausgleich verlangen kann, wenn zum einen das Rechtsverhältnis zwischen ihm und
dem Hersteller oder Lieferanten derart ausgestaltet ist, daß es sich nicht in einer bloßen Verkäufer-Käufer-Beziehung erschöpft, sondern den Händler in die

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Absatzorganisation des Herstellers oder Lieferanten so eingliedert, daß er wirtschaftlich in erheblichem Umfang einem Handelsvertreter vergleichbare Aufgaben zu erfüllen hat, und der Händler zum anderen verpflichtet ist, dem Hersteller oder Lieferanten spätestens bei Vertragsende seinen Kundenstamm zu
übertragen, so daß dieser sich die Vorteile des Kundenstamms sofort und ohne
weiteres nutzbar machen kann (st. Rspr.; BGH, Urteil vom 1. Dezember 1993
- VIII ZR 41/93 -, NJW 1994, 657 unter II 3 a; zuletzt BGH, Urteil vom
12. Januar 2000 - VIII ZR 19/99 -, NJW 2000, 1413 unter II 1 a).
Im vorliegenden Fall fehlt es, wie das Berufungsgericht auf der Grundlage seiner verfahrensfehlerfrei getroffenen Tatsachenfeststellungen zu Recht
angenommen hat, an der erforderlichen Einbindung des Klägers in eine das
Shop-Geschäft betreffende Absatzorganisation der Beklagten. Wie es sich hinsichtlich der weiteren Voraussetzung für eine analoge Anwendung des § 89 b
HGB - der Verpflichtung zur Übertragung des Kundenstammes - verhält, kann
offenbleiben.
1. Zu Recht hat das Berufungsgericht eine Einbindung des Klägers in eine Absatzorganisation der Beklagten hinsichtlich des Shop-Geschäfts deshalb
verneint, weil der Kläger seine Bezugsquellen für die im Shop angebotenen
Waren selbst bestimmen konnte. Er war gegenüber der Beklagten nicht verpflichtet, die Waren der Großhandelsunternehmen C.

und E.

, an

denen die Beklagte beteiligt ist, zu beziehen.
Nach § 10 des ST-Tankstellenvertrages vom 2./4. November 1991 war
der Kläger berechtigt, die gepachtete Tankstelle für den "Verkauf von Waren
aus dem Autofolgemarktgeschäft im eigenen Namen und für eigene Rechnung"
zu nutzen. Weitergehende Vereinbarungen über die Ausgestaltung des ShopGeschäfts enthielt der Vertrag nicht und wurden auch während der Vertragszeit

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nicht ergänzend getroffen. Das von der Beklagten herausgegebene Handbuch
"Select, Das bequeme Shopping", in dem auf das Warensortiment von C.
und E.

Bezug genommen wird, hat der Kläger nach seinem Vortrag erst

im Jahr 1995 erhalten, und es ist, wie das Berufungsgericht rechtsfehlerfrei
festgestellt hat, auch zu diesem Zeitpunkt nicht Gegenstand einer vertraglichen
Vereinbarung der Parteien geworden. Danach hatte die Beklagte keine rechtliche Handhabe, einen Warenbezug bei den Lieferanten C.

und E.

durchzusetzen. Dagegen bringt die Revision nichts vor.
2. Die Revision räumt ein, daß eine rechtliche Verpflichtung des Klägers,
das Warensortiment der Lieferanten C.

und E.

zu beziehen, nicht

bestand. Sie meint jedoch, der Kläger sei, um seine Stellung als Tankstellenpächter nicht zu verlieren, gezwungen gewesen, sich dieser Lieferanten zu bedienen. Es habe eine "faktische Bezugsbindung" bestanden, die für eine analoge Anwendung des § 89 b HGB ausreichen müsse. Dem ist nicht zu folgen.
a) Die Beklagte konnte dem Kläger lediglich nahelegen, Waren von den
ihr wirtschaftlich und rechtlich verbundenen Lieferanten zu beziehen, und das
Vertragsverhältnis insgesamt kündigen, wenn ihr eine weitere Zusammenarbeit
mit dem Kläger wirtschaftlich nicht mehr vorteilhaft erschien. Dieses Recht der
Beklagten zur ordentlichen Kündigung des Vertrages kann jedoch, wie das Berufungsgericht zutreffend erkannt hat, einer - hier fehlenden - Eingliederung des
Klägers in eine Absatzorganisation der Beklagten nicht gleichgestellt werden
und dieses Erfordernis für eine analoge Anwendung des § 89 b HGB nicht ersetzen.
b) Darüber hinaus hat das Berufungsgericht mit Recht darauf hingewiesen, daß der Kläger auch in tatsächlicher Hinsicht nicht an das Warensortiment
von C.

und E.

gebunden und auf dieses beschränkt war. Er bot in

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seinem Shop nach den nicht angegriffenen Feststellungen des Berufungsgerichts in erheblichem Umfang auch Waren an, die nicht zum Sortiment von C.
und E.

gehörten, sondern direkt von anderen Herstellern und Groß-

händlern, an denen die Beklagte nicht beteiligt war, geliefert wurden, unter anderem Autoreifen, Zeitungen und Zeitschriften, Stadtpläne und Landkarten, Bücher, Spielwaren sowie CD's und Musikkassetten. Auch hinsichtlich des Warensortiments von C.

und E.

hielt sich der Kläger, anders als die Revisi-

on geltend macht, nicht ausschließlich an diese Lieferanten. Er wechselte, wie
das Berufungsgericht rechtsfehlerfrei festgestellt hat, jedenfalls für eine gewisse
Zeit zu einem anderen Lieferanten von Tabakwaren, der günstigere Einkaufskonditionen bot. Die Bemühungen der Beklagten, den Kläger durch eine Steigerung des Bonus für Tabakwaren zu einer Rückkehr zu E.

zu bewegen, wies

dieser mit der Begründung zurück, die Einkäufe bei dem Konkurrenten tätige er
"aus unternehmerischen Gründen". Übergangenen Sachvortrag (§ 286 ZPO)
zeigt die Revision auch insoweit nicht auf. Diese Umstände machen deutlich,
daß der Kläger im Shop-Geschäft nicht nur in rechtlicher, sondern auch in tatsächlicher Hinsicht nicht - wie ein Handelsvertreter - in eine Absatzorganisation
der Beklagten eingebunden war.
Dr. Deppert

Dr. Hübsch
Ball

Dr. Beyer
Dr. Frellesen