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  1. BUNDESGERICHTSHOF
  2. BESCHLUSS
  3. VI ZR 170/11
  4. vom
  5. 26. März 2011
  6. in dem Rechtsstreit
  7. -2-
  8. Der VI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 26. März 2012 durch den
  9. Vorsitzenden Richter Galke, den Richter Zoll, die Richterin Diederichsen, den
  10. Richter Pauge und die Richterin von Pentz
  11. beschlossen:
  12. Die Beschwerde der Beklagten gegen die Nichtzulassung der Revision in dem Urteil des 10. Zivilsenats des Kammergerichts Berlin
  13. vom 9. Mai 2011 wird auf ihre Kosten verworfen, weil der Wert der
  14. von der Beklagten mit einer Revision geltend zu machenden Beschwer zwanzigtausend Euro nicht übersteigt (§ 26 Nr. 8 EGZPO,
  15. §§ 544, 97 Abs. 1 ZPO).
  16. Gründe:
  17. 1
  18. Die Festsetzung einer Wertgrenze für die Zulässigkeit der Nichtzulassungsbeschwerde verstößt nicht gegen das Willkürverbot des Art. 3 Abs. 1 GG
  19. i.V.m. Art. 19 Abs. 4 GG. Das Willkürverbot nach Art. 3 Abs. 1 GG soll in erster
  20. Linie eine ungerechtfertigt verschiedene Behandlung von Personen verhindern.
  21. Eine solche Wirkung ist aufgrund der Wertgrenze des § 26 Nr. 8 EGZPO ersichtlich nicht gegeben. Im Zusammenhang mit der Gestaltung des Instanzenzuges ist der Gesetzgeber grundsätzlich zu einer ihm sachgerecht erscheinenden Differenzierung befugt (vgl. BVerfG, Beschluss vom 1. Oktober 2004
  22. - 1 BvR 173/04, NJW 2005, 659).
  23. -3-
  24. 2
  25. Die nach § 26 Nr. 8 EGZPO für die Zulässigkeit der Nichtzulassungsbeschwerde erforderliche Beschwer ist danach zu bemessen, welche Beschwer
  26. dem Beschwerdeführer aus der Verurteilung erwächst, und nicht nach der Höhe, in der der Beschwerdeführer die Klageforderung in der Revisionsinstanz für
  27. sich beziffern will. Maßgebend ist der Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung vor dem Berufungsgericht (vgl. Senatsbeschlüsse vom 8. Februar
  28. 2000 - VI ZR 283/99, VersR 2000, 869; vom 10. Juni 2008 - VI ZR 316/07, juris
  29. und vom 27. August 2008 - VI ZR 78/07, juris; vom 29. Dezember 2008 - VI ZR
  30. 208/08, juris; BGH, Urteil vom 6. Oktober 1977 - II ZR 4/77, MDR 1978, 210;
  31. Beschlüsse vom 25. April 1989 - XI ZR 18/89, NJW 1989, 2755; vom 31. Januar
  32. 2001 - XII ZB 121/00, NJW 2001, 1652 und vom 3. Mai 2001 - III ZR 9/01, juris).
  33. Danach besteht im Streitfall keine Veranlassung zu einer höheren Festsetzung.
  34. 3
  35. Das Format der streitgegenständlichen Fotografie bedingt jedenfalls nicht
  36. eine höhere Beschwer der Beklagten. Maßgebend für das Gewicht der zu unterlassenden Verletzungshandlung ist im Allgemeinen nicht die Größe des Bildnisses, sondern der Gegenstand der Abbildung. Im Streitfall handelt es sich
  37. lediglich um eine Alltagsszene aus einem Wintersportort ohne besonderen sich
  38. schon aus der Abbildung ergebenden Verletzungsgehalt. Für die Bemessung
  39. der Beschwer der Beklagten sind zwar neben subjektiven Umständen auf Seiten der Beklagten wie etwa dem Verschuldensgrad auch Größe und Umsatz
  40. der Beklagten maßgebend, die Art, Umfang und Richtung der Verletzungshandlung prägen (insoweit vergleichbar zum Wettbewerbsrecht, vgl. BGH, Beschluss
  41. vom 24. Februar 2011 - I ZR 220/10, AfP 2011, 261 Rn. 5). Soweit sich die Beklagte darauf beruft, dass ihr aufgrund der Verurteilung die Möglichkeit genommen werde, die Fotografie in einer Vielzahl von Medien in vergleichbarem Kontext zu verwenden, ist nicht ersichtlich, dass dieser Gesichtspunkt nicht bereits
  42. bei der Bemessung in der Berufungsinstanz berücksichtigt worden ist. Unterschiedliche Streitwertfestsetzungen durch andere Instanzgerichte zwingen je-
  43. -4-
  44. denfalls nicht dazu, der Auffassung der Beklagten zu folgen. Sie machen lediglich deutlich, dass den Gerichten bei der Bemessung der Beschwer der Beklagten ein weiter Beurteilungsspielraum zusteht. Die Beklagte setzt lediglich ihre
  45. eigene Bemessung der des Senats entgegen, ohne eine Überschreitung des
  46. Beurteilungsspielraums aufzuzeigen.
  47. Ist die Beschwer der Beklagten mit 20.000 € zu bemessen, ist die Nicht-
  48. 4
  49. zulassungsbeschwerde nicht zulässig (§ 544 ZPO, § 26 Nr. 8 EGZPO). Sie ist
  50. deshalb zu verwerfen.
  51. Galke
  52. Zoll
  53. Pauge
  54. Diederichsen
  55. von Pentz
  56. Vorinstanzen:
  57. LG Berlin, Entscheidung vom 01.07.2010 - 27 O 186/10 KG Berlin, Entscheidung vom 09.05.2011 - 10 U 122/10 -