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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
III ZB 2/16
vom
2. Juni 2016
in dem Rechtsstreit

ECLI:DE:BGH:2016:020616BIIIZB2.16.0

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Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 2. Juni 2016 durch den
Vorsitzenden Richter Dr. Herrmann, die Richter Hucke, Seiters und Reiter
sowie die Richterin Dr. Liebert

beschlossen:

Die Rechtsbeschwerde des Klägers gegen den Beschluss des
Oberlandesgerichts Stuttgart - 19. Zivilsenat - vom 9. Dezember
2015 - 19 U 158/15 - wird zurückgewiesen.

Die Kosten des Rechtsbeschwerdeverfahrens hat der Kläger zu
tragen.
Der Gegenstandswert der Rechtsbeschwerde beträgt 200.675 €.

Gründe:

I.

1

Der Kläger hat mit am 6. November 2015 bei dem Oberlandesgericht
eingegangenem Anwaltsschriftsatz gegen ein ihm am 1. Oktober 2015 zugestelltes Urteil Berufung eingelegt und zugleich beantragt, ihm wegen der Versäumung der Berufungsfrist Wiedereinsetzung in den vorigen Stand zu gewähren.

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Zur Begründung des Wiedereinsetzungsantrags hat der Kläger im Wesentlichen vorgetragen: Es sei zwischen ihm und seinem Rechtsanwalt vereinbart gewesen, das Urteil möglichst am letzten Tag der Frist anzufechten, um
eine selbständige Anschlussberufung der Beklagten zu vermeiden. Sein Prozessbevollmächtigter habe die Berufung am 2. November 2015 (Montag) diktieren und dann sofort einreichen wollen. Die Akte habe hierfür bereits auf dessen
Schreibtisch parat gelegen. Am Vormittag des 2. November 2015 habe sein
Prozessbevollmächtigter nach dem Ende einer Besprechung gegen 10.45 Uhr
einen Anruf erhalten, mit dem ihm mitgeteilt worden sei, dass ein Freund am
Vortag tödlich verunglückt sei. Bei dem Verstorbenen handele es sich um einen
langjährigen und besten Freund des Rechtsanwalts. Dieser sei auf Grund der
Nachricht völlig paralysiert gewesen, habe im Augenblick keinen Ton mehr reden und erst recht keinen anderen Gedanken fassen können. Er sei kurzerhand
nach Hause gegangen, um diese schreckliche Nachricht auch seiner Ehefrau
weiter zu geben. Er habe noch einige Akten, die bereits in der Aktentasche gewesen seien, mitgenommen, um gegebenenfalls am Nachmittag zu Hause etwas zu arbeiten. Dies sei ihm nicht gelungen. Die Akte des vorliegenden
Rechtsstreits sei auf seinem Schreibtisch verblieben. Ohne das dramatische
Ereignis, das den Rechtsanwalt in einen seelischen Ausnahmezustand versetzt
habe, wäre es nicht zur Versäumung der Berufungsfrist gekommen. Der Prozessbevollmächtigte des Klägers hat diese Angaben an Eides statt und anwaltlich versichert.

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Das Berufungsgericht hat den Wiedereinsetzungsantrag zurückgewiesen
und die Berufung als unzulässig verworfen. Nach ständiger Rechtsprechung
des Bundesgerichtshofs müsse ein Rechtsanwalt allgemeine Vorkehrungen
dafür treffen, dass das zur Wahrung von Fristen Erforderliche auch dann unternommen werde, wenn er unvorhergesehen ausfalle. Er müsse seinem Personal

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die notwendigen allgemeinen Anweisungen für einen solchen Fall geben. Dass
der Prozessbevollmächtigte des Klägers derartige Vorkehrungen getroffen habe, trage er nicht vor. Selbst ein Einzelanwalt müsse zumutbare Vorkehrungen
für einen solchen Verhinderungsfall treffen. Der Prozessbevollmächtigte des
Klägers sei indes nicht als Einzelanwalt, sondern mit zwei weiteren - grundsätzlich als Vertreter in Betracht kommenden - Kollegen in der Kanzlei tätig.

4

Hiergegen richtet sich die Rechtsbeschwerde des Klägers.

II.

5

Die nach § 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 in Verbindung mit § 522 Abs. 1
Satz 4, § 238 Abs. 2 Satz 1 ZPO statthafte sowie form- und fristgerecht eingelegte und begründete Rechtsbeschwerde ist zulässig, aber unbegründet.

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1.

Die Rechtsbeschwerde ist nach § 574 Abs. 2 Nr. 2, 2. Alt. ZPO zulässig,

weil die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des
Rechtsbeschwerdegerichts erfordert.

7

Die Begründung des angefochtenen Beschlusses enthält überzogene
Anforderungen an den Wiedereinsetzungsantrag. Dies führt zur Zulässigkeit der
Rechtsbeschwerde, auch wenn sich - wie hier - der Fehler nicht auf das Ergebnis der Entscheidung ausgewirkt hat (vgl. BGH, Beschlüsse vom 23. Oktober
2003 - V ZB 28/03, NJW 2004, 367, 368 und vom 26. Januar 2009 - II ZB 6/08,
NJW 2009, 1083 Rn. 13).

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Nach der höchstrichterlichen Rechtsprechung muss ein Rechtsanwalt
allgemeine Vorkehrungen dafür treffen, dass das zur Wahrung von Fristen Erforderliche auch dann unternommen wird, wenn er unvorhergesehen ausfällt. Er
muss seinem Personal die notwendigen allgemeinen Anweisungen für einen
solchen Fall geben. Ist er als Einzelanwalt ohne eigenes Personal tätig, muss er
ihm zumutbare Vorkehrungen für einen Verhinderungsfall treffen. Durch Maßnahmen im Einzelfall muss sich der Rechtsanwalt allerdings nur dann vorbereiten, wenn er einen konkreten Ausfall vorhersehen kann (z.B. BGH, Beschlüsse
vom 18. September 2008 - V ZB 32/08, NJW 2008, 3571 Rn. 9; vom 26. September 2013 - V ZB 94/13, NJW 2014, 228 Rn. 7 und vom 9. Juli 2015 - V ZB
156/14, BeckRS 2015, 13847 Rn. 7). Wird der Rechtsanwalt unvorhergesehen
krank, muss er nur das, aber auch alles, was ihm dann noch möglich und zumutbar ist, zur Fristwahrung unternehmen (vgl. BGH, Beschlüsse vom 18. September 2009 aaO; vom 7. März 2013 - I ZB 67/12, NJW-RR 2013, 1011 Rn. 8;
vom 18. Juli 2013 - V ZB 173/12, BeckRS 2013, 16723 Rn. 9; vom 7. August
2013 - XII ZB 533/10, NJW 2013, 3183 Rn. 10 und vom 26. September 2013
aaO Rn. 10).

9

Die höchstrichterliche Rechtsprechung sieht mithin differenzierte Anforderungen einerseits für allgemeine vorausschauende Vorkehrungen für den
Krankheitsfall und andererseits für konkrete Maßnahmen im bereits eingetretenen Krankheitsfall vor. Deshalb durfte der Wiedereinsetzungsantrag nicht allein
mit der Begründung zurückgewiesen werden, es fehle Vortrag zu den allgemeinen Vorkehrungen für den Krankheitsfall. Der Sachverhaltsschilderung des Klägers ist zu entnehmen, dass der Prozessbevollmächtigte die Kanzlei spontan
verließ in einem Zustand, in dem er nach seinen Angaben paralysiert war und
nicht sprechen konnte. Dafür, dass er zuvor oder später im Laufe des Tages
seine Kollegen oder sein Büropersonal über seinen Ausfall informiert hat oder

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dieser auf sonstige Weise bekannt wurde, bestanden nach dieser Sachverhaltsschilderung keine Anhaltspunkte. Angesichts dieses Sachverhalts konnte
das Berufungsgericht nicht davon ausgehen, dass allgemeine Vorkehrungen für
den Krankheitsfall die Versäumnis verhindert hätten, da diese nur hätten greifen
können, wenn der Eintritt des Krankheitsfalls den Kollegen oder dem Büropersonal bekannt gewesen wäre. Angaben zu der allgemeinen Vertretungsregelung für den Krankheitsfall waren demnach für die Entscheidung nicht erheblich
und durften deshalb auch nicht verlangt werden. Jedenfalls aber hätte das Berufungsgericht den Kläger, der diesem Gesichtspunkt mangels Kausalität für die
Fristversäumnis keine Bedeutung beimessen musste und ersichtlich nicht beigemessen hat, nach § 139 Abs. 2 Satz 1 ZPO auf seine Bedenken hinweisen
und ihm Gelegenheit zur Äußerung geben müssen (vgl. BGH, Beschluss vom
26. Januar 2009 - II ZB 6/08, NJW 2009, 1083 Rn. 12).

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2.

Die Rechtsbeschwerde ist jedoch nicht begründet. Die Entscheidung des

Berufungsgerichts stellt sich aus anderen Gründen als richtig dar.

11

Der Kläger hat ein ihm gemäß § 85 Abs. 2 ZPO zuzurechnendes Verschulden seines Prozessbevollmächtigten nicht auszuräumen vermocht. Dem
Wiedereinsetzungsantrag lässt sich nicht entnehmen, dass der Prozessbevollmächtigte des Klägers alle ihm trotz der unvorhergesehenen Situation möglichen und zumutbaren Maßnahmen zur Wahrung der Frist unternommen hat.
Die Fristversäumnis wäre nur dann unverschuldet, wenn es dem Prozessbevollmächtigten nicht möglich und zumutbar gewesen wäre, bis zum Fristablauf
die Berufungsschrift selbst zu fertigen oder durch eine Information des Vertreters oder des Büropersonals eine Fertigung durch einen Vertreter zu veranlassen. Das Vorliegen dieser Voraussetzungen ergibt sich aus dem anwaltlich versicherten Vortrag des Klägers nicht. Angesichts der Tatsache, dass nach dem

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eigenen Vortrag die Einlegung der Berufung bereits mit dem Kläger vereinbart
war, war lediglich die Berufungsschrift noch zu fertigen. Deren Fertigung stellt
an den Anwalt keine großen inhaltlichen und zeitlichen Herausforderungen. Ein
vertieftes Aktenstudium oder eine inhaltliche Auseinandersetzung mit dem
Streitstoff ist hierfür nicht erforderlich. Auch für einen Vertreter ist die Einlegung
der Berufung demnach kurzfristig und ohne großen Aufwand möglich. Der Vortrag des Klägers lässt bereits nicht erkennen, dass und aus welchem Grund
diese einfache Tätigkeit dem Prozessbevollmächtigten während des gesamten
Tages bis zum Fristablauf nicht mehr möglich gewesen sein soll. Erst recht
ergibt sich aus dem Vortrag nicht, dass es ihm noch nicht einmal möglich war,
seine Vertreter oder sein Büropersonal zu informieren, um eine Vertretung zu
veranlassen. Dem Vortrag kann nur entnommen werden, dass der Prozessbevollmächtigte des Klägers im Anschluss an den Anruf gegen 10.45 Uhr paralysiert war, im Augenblick keinen Ton mehr reden und erst recht keinen anderen
Gedanken fassen konnte und er unter Mitnahme von Akten, allerdings ohne die
maßgebliche Akte, nach Hause ging. Für die weitere Zeit bis zum Fristablauf
am Ende des Tages findet sich nur die Erklärung, dass es nicht gelungen sei,
die mit nach Hause genommenen Akten am Nachmittag zu bearbeiten. Dies
besagt aber nichts darüber, dass er auch außerstande war, die einfache Berufungsschrift zu fertigen und versenden zu lassen oder wenigstens seine Kanzlei
zu benachrichtigen.

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Entsprechender Vortrag kann auch nicht mehr nachgeholt werden, weshalb auch die im Übrigen ebenfalls nicht hinreichend konkretisierten und nicht
glaubhaft gemachten Ausführungen der Beschwerde, wonach der Prozessbevollmächtigte selbst außerstande gewesen sei, die Berufungsschrift zu diktieren
und deren Versendung zu veranlassen oder konkrete Vorkehrungen für eine
Vertretung durch einen seiner Sozien zu treffen, nicht mehr berücksichtigt wer-

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den können. Maßgeblich sind nur die Angaben, die eine Partei in ihrem Wiedereinsetzungsantrag mitgeteilt hat; jedenfalls sind die für die Wiedereinsetzung
wesentlichen Tatsachen innerhalb der Frist des § 234 Abs. 1 ZPO vorzubringen. Zulässig ist nach Fristablauf lediglich die Ergänzung von fristgerecht gemachten, aber für sich, weil erkennbar unklar oder unvollständig, nicht ausreichenden Angaben, bei denen eine gerichtliche Aufklärung nach § 139 ZPO geboten war (z.B. Senat, Beschlüsse vom 20. Dezember 2012 - III ZB 47/12,
BeckRS 2013, 02649 Rn. 9; vom 12. September 2013 - III ZB 7/13, NJW 2014,
225 Rn. 9; vom 27. November 2013 - III ZB 29/13, BeckRS 2013, 22113 Rn. 10
und vom 28. Januar 2016 - III ZB 110/15, BeckRS 2016, 03516 Rn. 9; BGH,
Beschlüsse vom 23. Oktober 2003 - V ZB 28/03, NJW 2004, 367, 369 und vom
17. Juli 2013 - XII ZB 115/13, NJW-RR 2013, 1328 Rn. 9). Es besteht aber keine Verpflichtung des Gerichts, eine anwaltlich vertretene Partei auf die nicht
ausreichenden Gründe des Wiedereinsetzungsantrags hinzuweisen (z.B. Senat, Beschlüsse vom 27. November 2013 aaO und vom 28. Januar 2016 aaO;
BGH, Beschluss vom 17. Juli 2013 aaO). Die Anforderungen, die die Rechtsprechung an einen Rechtsanwalt im Krankheitsfall stellt, sind bekannt und
müssen ihm auch ohne richterlichen Hinweis geläufig sein. Wie ausgeführt, entspricht es insbesondere der ständigen Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs, dass auch im Falle unvorhergesehener Krankheit noch alle möglichen und
zumutbaren Maßnahmen zur Verhinderung der Fristversäumung unternommen
werden müssen, so dass die Darlegung einer schuldlosen Fristversäumung
konkreten Vortrag dazu erfordert, dass keine die Fristversäumung verhindernden Maßnahmen mehr möglich und zumutbar waren. Wenn der Vortrag dem
nicht Rechnung trägt und keinen Grund für das Unterbleiben naheliegender
Maßnahmen aufzeigt, gibt dies keinen Hinweis auf Unklarheiten oder Lücken,
die aufzuklären oder zu füllen sind, sondern erlaubt den Schluss darauf, dass
ein derartiger Grund gefehlt hat (vgl. für fehlenden Vortrag zu organisatorischen

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Maßnahmen z.B. Senat, Beschluss vom 28. Januar 2016 aaO; BGH, Beschlüsse vom 23. Oktober 2003 aaO und vom 24. Januar 2012 - II ZB 3/11, NJW-RR
2012, 747 Rn. 12).

13

Mangels Einhaltung der Berufungsfrist ist die Berufung des Klägers
demnach zu Recht als unzulässig verworfen worden.

Herrmann

Hucke

Reiter

Seiters

Liebert

Vorinstanzen:
LG Stuttgart, Entscheidung vom 25.09.2015 - 19 O 30/12 OLG Stuttgart, Entscheidung vom 09.12.2015 - 19 U 158/15 -