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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
II ZR 202/07
vom
14. Juli 2008
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk:

ja

BGHZ:

nein

BGHR:

ja

GmbHG § 43 Abs. 2; ZPO §§ 544 Abs. 7, 531 Abs. 2 Nr. 2
a) Eine Haftungsprivilegierung eines Geschäftsführers einer GmbH im Rahmen des
ihm zustehenden unternehmerischen Ermessens setzt voraus, dass das unternehmerische Handeln auf einer sorgfältigen Ermittlung der Entscheidungsgrundlagen beruht; das erfordert, dass er in der konkreten Entscheidungssituation alle
verfügbaren Informationsquellen tatsächlicher und rechtlicher Art ausschöpft und
auf dieser Grundlage die Vor- und Nachteile der bestehenden Handlungsoptionen
sorgfältig abschätzt und den erkennbaren Risiken Rechnung trägt.
b) Schneidet das Gericht der ersten Instanz einer Partei unter Verstoß gegen
Art. 103 Abs. 1 GG weiteren Sachvortrag ab, in dem es vor Ablauf einer - der Partei gewährten - Schriftsatzfrist sein Urteil verkündet, setzt das Berufungsgericht
- wenn es gleichwohl neues Vorbringen der Partei in der Berufungsinstanz entgegen § 531 Abs. 2 Nr. 2 ZPO zurückweist - den Verfahrensverstoß des Erstgerichts fort und verletzt damit selbst den Anspruch der Partei auf Gewährung rechtlichen Gehörs (Art. 103 Abs. 1 GG).
BGH, Beschluss vom 14. Juli 2008 - II ZR 202/07 - OLG München
LG München I

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Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat am 14. Juli 2008 durch
den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Goette und die Richter Kraemer, Dr. Strohn,
Caliebe und Dr. Reichart
gemäß § 544 Abs. 7 ZPO
beschlossen:
Auf die Nichtzulassungsbeschwerde der Klägerinnen wird das Urteil
des 7. Zivilsenats des Oberlandesgerichts München vom 8. August
2007 aufgehoben.
Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über
die Kosten des Nichtzulassungsbeschwerdeverfahrens, an den 13. Zivilsenat des Berufungsgerichts zurückverwiesen.
Streitwert: 2.000.000,00 €

Gründe:
1

Die Beschwerde ist begründet und führt gemäß § 544 Abs. 7 ZPO unter
Aufhebung des angefochtenen Urteils zur Zurückverweisung der Sache an einen anderen Senat des Berufungsgerichts. Das Berufungsgericht hat den Anspruch der Klägerinnen auf rechtliches Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG) in entscheidungserheblicher Weise verletzt.

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1. Das Berufungsgericht hat eine Haftung des Beklagten nach § 43
Abs. 2 GmbHG verneint, weil der Beklagte bei der Umfinanzierung der Kredite
der Klägerin zu 1 seine Pflichten als Geschäftsführer nicht verletzt habe; die
vom Beklagten angestellten Berechnungen und der erstellte Maßnahmeplan

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seien als Entscheidungsgrundlage für die Umfinanzierungsmaßnahme ausreichend gewesen. Abgesehen davon, dass das Berufungsgericht - das über keine eigene Sachkunde verfügte bzw. eine solche nicht dargelegt hat - im Widerspruch zu dieser Feststellung selbst davon ausgeht, dass "möglicherweise" detailliertere Planungen, regelmäßige Kontrollrechnungen und auch die frühzeitige
Erstellung eines Tranchenplans notwendig gewesen wären, hat es mit dieser
Begründung den - unter Sachverständigenbeweis gestellten - Vortrag der Klägerinnen übergangen, dass zur

Beurteilung der Risiken einer Umfinanzie-

rungsmaßnahme in der vom Beklagten durchgeführten Größenordnung nach
den anerkannten betriebswirtschaftlichen Grundsätzen eine detaillierte finanzwirtschaftliche Plan(-ergebnis)rechnung zu den Vor- und Nachteilen der Umfinanzierung hätte aufgestellt werden müssen, dass der vom Beklagten erstellte
Maßnahmenplan diesen Grundsätzen nicht entspreche, dass eine detaillierte
Planrechnung auch erforderlich gewesen wäre, um auf Änderungen der Marktbedingungen reagieren zu können und dass es betriebswirtschaftlich unvertretbar gewesen sei, langfristige Darlehen unter Inkaufnahme von Vorfälligkeitsentschädigungen zu kündigen und in Zeiten volativer Zinsen ohne gesicherte Refinanzierung durch fortlaufend prolongierte kurzfristige Mittel zu ersetzen (z.B.
GA III, 660 f., 672, 675 ff., 683, 684).
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Das Berufungsgericht hat weiterhin den ebenfalls beweisunterlegten Vortrag der Klägerinnen übergangen, dass die - nach ihrer Behauptung ohnehin
unzureichende - Berechnung des Beklagten zudem fehlerhaft war (GA III, 677).
Mit der Feststellung, der Beklagte habe den Maßnahmeplan fortgeschrieben,
hat das Berufungsgericht außerdem den Vortrag außer Acht gelassen, der Beklagte habe gerade nicht auf Zinsentwicklungen, beispielsweise den im Mai einsetzenden Zinsanstieg reagiert, sondern die Umschuldungsmaßnahmen fortgesetzt (GA III, 662).

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Nach den maßgeblichen Beweislastgrundsätzen (BGHZ 152, 280 ff.) hat
zudem der Beklagte zu beweisen, dass die Umschuldungsmaßnahme auf einer
sorgfältigen Ermittlung der Entscheidungsgrundlagen und ausreichender Information beruhte. Indem das Berufungsgericht - ohne den von den Klägerinnen
mehrfach angebotenen Sachverständigenbeweis zu erheben - allein auf der
Grundlage des Beklagtenvortrags angenommen hat, der Beklagte habe die Umfinanzierungsentscheidung sorgfältig vorbereitet und umgesetzt, hat es das
Grundrecht der Klägerinnen auf Gewährung rechtlichen Gehörs missachtet.

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2. Die Gehörsverletzung ist entscheidungserheblich. Denn auch die weitere für die Klageabweisung gegebene Begründung verletzt in mehrfacher Weise den Anspruch der Klägerinnen auf rechtliches Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG).

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Das Berufungsgericht hat den Vortrag der Klägerinnen zur Schadenshöhe für unsubstantiiert erachtet und das zur weiteren Substantiierung vorgelegte
Gutachten nicht mehr berücksichtigt, weil dieser Vortrag verspätet sei. Damit
hat das Berufungsgericht die Anforderungen an die Substantiierung verfahrensfehlerhaft überspannt und sich der Erkenntnis verschlossen, dass nach ständiger höchstrichterlicher Rechtsprechung eine Partei ihrer Darlegungslast genügt,
wenn sie Tatsachen vorträgt, die in Verbindung mit einem Rechtssatz geeignet
sind, das geltend gemachte Recht als in ihrer Person entstanden erscheinen zu
lassen. Genügt das Parteivorbringen diesen Anforderungen an die Substantiierung, kann der Vortrag weiterer Einzeltatsachen nicht verlangt werden (vgl. nur
Sen.Beschl. v. 21. Mai 2007 - II ZR 266/04, ZIP 2007, 1524; Sen.Urt. v. 25. Juli
2005 - II ZR 199/03, ZIP 2005, 1738, 1740 m.w.Nachw.). Es ist vielmehr Sache
des Tatrichters, in die Beweisaufnahme einzutreten, dabei ggf. die benannten
Zeugen nach weiteren Einzelheiten zu befragen bzw. einem Sachverständigen
die beweiserheblichen Streitfragen zu unterbreiten.

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Nach diesen Maßstäben war schon der in der ersten Instanz gehaltene
Vortrag der Klägerinnen zur Schadenshöhe angesichts der Komplexität der
Schadensberechnung zweifelsfrei hinreichend substantiiert. Die Klägerinnen
hatten dargelegt, dass der Klägerin zu 1 durch die pflichtwidrige vorzeitige Ablösung von Finanzierungsdarlehen durch den Beklagten - um welche Darlehen
es sich handelte, wie lange die Zinsbindung bestand und wann die Darlehen
zurückgezahlt wurden, ergab sich aus den Anlagen zu dem als Anlage K 27
vorgelegten Gutachten und der Anlage K 21 - ein Zinsvorteil in Höhe von
4.292.700,00 €,

jedoch

Vorfälligkeitsentschädigungen

in

Höhe

von

5.320.200,00 €, Umfinanzierungskosten in Höhe von 592.600,00 € und Mietnachteile in Höhe von 658.000,00 €, somit ein Schaden in Höhe von
2.278.100,00 € entstanden sei, und hatten für die Richtigkeit des Gutachtens
Sachverständigenbeweis angeboten (GA I, 20/21). Soweit das Berufungsgericht
gemeint haben sollte, dieser Vortrag und das vorgelegte Gutachten seien als
Grundlage für die Erstellung des beantragten Sachverständigengutachtens unzureichend, würde dies eine - unzulässige, ebenfalls gegen Art. 103 Abs. 1 GG
verstoßende - vorweggenommene Beweiswürdigung darstellen.
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In gleicher Weise verfahrensfehlerhaft hat das Berufungsgericht zudem
den in der Berufungsinstanz - durch das als Anlage BK 1 vorgelegte Gutachten - ergänzten Vortrag der Klägerinnen zur Schadenshöhe nicht berücksichtigt,
durch den offensichtlich auch nach Auffassung des Berufungsgerichts der Klagevortrag schlüssig wurde. Die Zurückweisung dieses Vortrags durch das Berufungsgericht verstößt nicht nur gegen § 531 Abs. 2 Nr. 2 ZPO, weil das Landgericht vor Ablauf der den Klägerinnen eingeräumten und verlängerten Schriftsatzfrist unter Verstoß gegen Art. 103 Abs. 1 GG sein Urteil erlassen und hierdurch
den Klägerinnen verfahrensfehlerhaft in erster Instanz weiteren Vortrag abgeschnitten hat, den sie in der Berufungsinstanz mit der Berufungsbegründung
nachgeholt haben. Sie verletzt zugleich den Anspruch der Klägerinnen auf Ge-

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währung rechtlichen Gehörs. Zwar begründet nicht jede, auf der fehlerhaften
Anwendung des Prozessrechts beruhende Zurückweisung von Parteivortrag
einen Verstoß gegen Art. 103 GG. Dies ist jedoch dann der Fall, wenn neues
Vorbringen unter offenkundig fehlerhafter Anwendung des § 531 Abs. 2 ZPO
nicht berücksichtigt wird (BGH, Beschl. v. 21. Februar 2006 - VIII ZR 61/04,
NJW-RR 2006, 755; v. 9. Juni 2005 - V ZR 271/04, NJW 2005, 2624).
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So verhält es sich hier. Das Berufungsgericht hat den vorangehenden
Verstoß des Landgerichts gegen Art. 103 Abs. 1 GG fortgesetzt, indem es, obwohl es den Verfahrensfehler des Landgerichts erkannt hat, gleichwohl den in
der Berufungsinstanz nachgeholten Parteivortrag der Klägerinnen grob verfahrensfehlerhaft als "verspätet" und deshalb unbeachtlich behandelt hat.

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3. Für das weitere Verfahren weist der Senat auf Folgendes hin:

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a) Nach der Rechtsprechung des Senats (BGHZ 152, 280 ff.) ist Voraussetzung einer Haftungsprivilegierung des Geschäftsführers einer GmbH im
Rahmen des unternehmerischen Ermessens, dass sein unternehmerisches
Handeln auf einer sorgfältigen Ermittlung der Entscheidungsgrundlagen beruht.
Danach hat der Geschäftsführer in der konkreten Entscheidungssituation alle
verfügbaren Informationsquellen tatsächlicher und rechtlicher Art auszuschöpfen und auf dieser Grundlage die Vor- und Nachteile der bestehenden Handlungsoptionen sorgfältig abzuschätzen und den erkennbaren Risiken Rechnung
zu tragen (Goette, Festschrift 50 Jahre BGH, S. 123, 140 f. m.w.Nachw.). Nur
wenn diese Anforderungen erfüllt sind, ist Raum für die Zubilligung unternehmerischen Ermessens.

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b) Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts tragen die bisher getroffenen Feststellungen nicht die Annahme, dass der mit der - am 30. Dezember 2004 eingegangenen (GA II, 304) - Klageerweiterung geltend gemachte

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weitere Teilbetrag von 1.000.000,00 € verjährt ist (§ 43 Abs. 4 GmbHG). Nach
den - insoweit rechtsfehlerfreien - tatrichterlichen Feststellungen des Berufungsgerichts beruhte die Umfinanzierungsmaßnahme auf einem einheitlichen
Tatplan. Dies hat zur Folge, dass die Verjährung nach allgemeinen Grundsätzen nicht vor Abschluss der - als einheitliches Geschehen zu betrachtenden schädigenden Handlung beginnt (Palandt/Heinrichs, BGB 67. Aufl. § 199
Rdn. 31; Zöllner/Noack in Baumbach/Hueck, GmbHG 18. Aufl. § 43 Rdn. 57;
OLG Düsseldorf GmbHR 2000, 666, 670). Maßgeblich für den Verjährungsbeginn ist danach der Zeitpunkt, in dem durch den letzten Akt der Umschuldungsmaßnahme der Anspruch der Klägerin zu 1 entstanden, d.h. der Schaden
dem Grunde nach eingetreten ist (BGHZ 100, 228, 231; Sen.Urt. v. 21. Februar
2005 - II ZR 112/03, ZIP 2005, 852 f.). Hierfür genügt jede Verschlechterung
der Vermögenslage der Klägerin zu 1, die schon durch die Begründung der Verpflichtung zur Zahlung einer Vorfälligkeitsentschädigung eintreten kann.
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Das Berufungsgericht hat hierzu ausgeführt, dass die (schädigenden)
Handlungen im Jahr 1999 beendet waren. Zu welchem Zeitpunkt im Jahr 1999
dies der Fall war, insbesondere wann im Zuge der Umfinanzierungsmaßnahme

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das letzte Darlehen gekündigt bzw. abgelöst und die Klägerin zu 1 zur Zahlung
einer Vorfälligkeitsentschädigung verpflichtet wurde, ist bisher nicht festgestellt.

Goette

Kraemer
Caliebe

Strohn
Reichart

Vorinstanzen:
LG München I, Entscheidung vom 11.09.2006 - 14 HKO 18483/03 OLG München, Entscheidung vom 08.08.2007 - 7 U 1917/07 -