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BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
I ZR 8/09

Verkündet am:
10. Februar 2011
Führinger
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk:
BGHZ:
BGHR:

ja
nein
ja
RC-Netzmittel

UWG § 3 Abs. 1, § 4 Nr. 11; PflSchG § 31c Abs. 1
a) Die Eintragung eines Pflanzenschutzmittel-Zusatzstoffes in die für solche
Stoffe beim Bundesamt für Verbraucherschutz und Lebensmittelsicherheit
geführte Liste wirkte jedenfalls bis zum 1. Januar 2007 auch zu Gunsten Dritter.
b) Eine unlautere Handlung ist nicht schon deshalb nicht spürbar im Sinne des
§ 3 Abs. 1 UWG, weil sie nur einmal oder nur für kurze Zeit vorgenommen
worden ist.
BGH, Urteil vom 10. Februar 2011 - I ZR 8/09 - OLG Stuttgart
LG Ravensburg

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Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 10. Februar 2011 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Bornkamm
und die Richter Prof. Dr. Büscher, Dr. Schaffert, Dr. Kirchhoff und Dr. Koch

für Recht erkannt:

Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 2. Zivilsenats
des Oberlandesgerichts Stuttgart vom 18. Dezember 2008 aufgehoben.

Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch
über die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

1

Die in den Niederlanden ansässige Beklagte handelt in Deutschland mit
importierten Pflanzenschutzmitteln und Stoffen, die dazu bestimmt sind, Pflanzenschutzmitteln zugesetzt zu werden, um deren Eigenschaften oder Wirkungen zu verändern (im Weiteren: Zusatzstoffe). Am 29. Juni 2006 bot sie der
K.

A.

GmbH in Bad S.

über ihren Vertriebsmitarbeiter St. den Zu-

satzstoff "RC-Netzmittel" zum Erwerb an.

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2

Nach dem Vortrag der Beklagten handelt es sich bei diesem Netzmittel,
das die Haftung von Pflanzenschutzmitteln an Pflanzen verbessern soll, um das
in der beim Bundesamt für Verbraucherschutz und Lebensmittelsicherheit (BVL;
im Weiteren: Bundesamt) geführten Liste über Zusatzstoffe eingetragene "p.
" der P.

GmbH. Sie habe das Mittel bei diesem Unterneh-

men erworben, ins Ausland ausgeführt, dort die Umkartons der Kanister mit
dem Zusatzstoff umetikettiert und diesen dann stofflich unverändert wieder
nach Deutschland eingeführt.

3

Die Klägerin entwickelt, produziert und vertreibt in Deutschland Pflanzenschutzmittel und Zusatzstoffe. Sie hält den Vertrieb des "RC-Netzmittels" für
rechts- und wettbewerbswidrig, weil das Mittel entgegen § 31c Abs. 1 PflSchG
nicht in die Liste des Bundesamtes über Zusatzstoffe eingetragen sei.

4

Die Klägerin hat beantragt,
es der Beklagten unter Androhung von Ordnungsmitteln zu untersagen, im geschäftlichen Verkehr zu Zwecken des Wettbewerbs Zusatzstoffe für Pflanzenschutzmittel, insbesondere den von ihr unter der Bezeichnung "RC-Netzmittel"
angebotenen Zusatzstoff, im Geltungsbereich des deutschen Pflanzenschutzgesetzes in Verkehr zu bringen, d.h. diesen Zusatzstoff anzubieten und/oder zur
Abgabe vorrätig zu halten und/oder feilzuhalten und/oder an andere abzugeben,
soweit der jeweilige Zusatzstoff nicht in die Liste für Zusatzstoffe des Bundesamtes für Verbraucherschutz und Lebensmittelsicherheit aufgenommen worden
ist.

5

Das Landgericht hat der Klage stattgegeben. Die Berufung der Beklagten
ist ohne Erfolg geblieben.

6

Mit ihrer vom Senat zugelassenen Revision, deren Zurückweisung die
Klägerin beantragt, verfolgt die Beklagte ihren Antrag auf Abweisung der Klage
weiter.

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Entscheidungsgründe:

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I. Das Berufungsgericht hat seine Entscheidung wie folgt begründet:

8

Zwischen den Parteien bestehe ungeachtet dessen ein Wettbewerbsverhältnis, dass die Klägerin keine Netzmittel in ihrem Sortiment führe. Das Produkt, um das der Streit gehe, könne als Hilfsstoff die Kaufentscheidung hinsichtlich eines Hauptprodukts beeinflussen und daher den Absatz der Klägerin beeinträchtigen. Der Umstand, dass die Beklagte das Mittel nach ihren Angaben
nur in einem behaupteten Testlauf als Nischenprodukt vertrieben und den Vertrieb längst eingestellt habe, habe die Wiederholungsgefahr ebenso wenig entfallen lassen wie die von der Beklagten abgegebene nicht strafbewehrte Unterlassungserklärung.

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Die für die Beurteilung des Streitfalles maßgebliche Bestimmung des
§ 16c PflSchG sei am Tag des von der Klägerin vorgetragenen Verletzungsfalles in Kraft getreten. Das Produkt der Beklagten habe danach an diesem Tag
nicht mehr ohne Feststellung seiner Verkehrsfähigkeit in Verkehr gebracht werden dürfen. Ein von der Feststellung der Verkehrsfähigkeit freigestellter Reimport liege nicht vor, weil die Beklagte nach ihren eigenen Angaben das Originalprodukt nicht nur umverpackt, sondern auch umetikettiert und zudem mit einem
gänzlich anderen Namen versehen habe. Die Zulassungsbestimmungen des
Pflanzenschutzgesetzes seien Marktverhaltensregelungen im Sinne des § 4
Nr. 11 UWG, deren Verletzung angesichts des Schutzgutes Gesundheit auch
keinen bloßen Bagatellverstoß darstellten.

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10

II. Die gegen diese Beurteilung gerichtete Revision der Beklagten ist begründet. Sie führt zur Aufhebung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.

11

1. Das Berufungsgericht ist zu Unrecht davon ausgegangen, dass das
von der Klägerin beanstandete Verhalten des Vertriebsmitarbeiters St., das die
Beklagte sich zurechnen lassen muss (§ 8 Abs. 2 UWG), bereits auf der Grundlage des eigenen Vortrags der Beklagten jedenfalls nach dem Inkrafttreten des
Zweiten Gesetzes zur Änderung des Pflanzenschutzgesetzes (im Weiteren:
2. Änderungsgesetz) am 29. Juni 2006 rechts- und wettbewerbswidrig war.

12

a) Das Berufungsgericht hat zugunsten der Beklagten unterstellt, dass
der von ihrem Mitarbeiter St. angebotene Zusatzstoff entsprechend dem Vortrag
der Beklagten mit dem für die P.
Liste eingetragenen "p.

13

GmbH in der beim Bundesamt geführten
" stofflich übereinstimmte.

b) Auf dieser Grundlage stellte sich das Verhalten des Mitarbeiters St.
sowohl nach der Rechtslage bis zum Inkrafttreten des 2. Änderungsgesetzes
am 29. Juni 2006 (dazu unter aa) als auch nach der Rechtslage als rechtmäßig
dar, die nachfolgend bis zum Inkrafttreten des § 16c PflSchG am 1. Januar 2007
(§ 45 Abs. 12 PflSchG) bestanden hat (dazu unter bb).

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aa) Nach der zur Rechtslage vor Inkrafttreten des 2. Änderungsgesetzes
ergangenen Rechtsprechung des Senats wirkt die Erteilung einer Zulassung für
ein Pflanzenschutzmittel im Sinne des § 11 PflSchG nicht nur für den jeweiligen
Antragsteller, das heißt personenbezogen, sondern produktbezogen; ein im Inland zugelassenes, aber für den Vertrieb im Ausland hergestelltes Pflanzenschutzmittel ist daher im Falle seiner Wiedereinfuhr ins Inland ohne Weiteres
verkehrsfähig, sofern seine Identität mit dem zugelassenen Mittel feststeht (vgl.

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BGH, Urteil vom 23. Juni 1994 - I ZR 73/92, BGHZ 126, 270, 273 ff. - Zulassungsnummer I; Urteil vom 30. November 1995 - I ZR 194/93, GRUR 1996,
372 f. = WRP 1996, 210 - Zulassungsnummer II; Urteil vom 14. November 2002
- I ZR 134/00, GRUR 2003, 254 f. = WRP 2003, 268 - Zulassungsnummer III;
Urteil vom 19. November 2009 - I ZR 186/07, GRUR 2010, 160 Rn. 11 = WRP
2010, 250 - Quizalofop). Nichts anderes hatte jedenfalls in der Zeit bis zum Inkrafttreten des 2. Änderungsgesetzes für die nach § 31c Abs. 1 PflSchG bei Zusatzstoffen erforderliche Aufnahme in die beim Bundesamt geführte Liste über
Zusatzstoffe zu gelten. Nach dieser Bestimmung dürfen Zusatzstoffe, die keine
schädlichen Auswirkungen im Sinne von § 31 Abs. 1 Nr. 1 PflSchG haben, nur
in Verkehr gebracht werden, wenn sie in die Liste des Bundesamtes über Zusatzstoffe aufgenommen worden sind. Darin liegt ebenfalls keine personenbezogene, sondern eine produktbezogene Zulassungsregelung.

15

bb) Das Berufungsgericht hat zu Unrecht angenommen, dass die durch
das 2. Änderungsgesetz neu eingefügte Bestimmung des § 16c Abs. 1 Satz 1
PflSchG Anlass zu einem bereits im Streitfall zu beachtenden geänderten Verständnis des § 31c Abs. 1 PflSchG gab. Hierbei kann dahinstehen, ob § 16c
Abs. 1 Satz 1 PflSchG, wonach ein in einem anderen Mitgliedstaat oder Vertragsstaat des Abkommens über den europäischen Wirtschaftsraum zugelassenes Pflanzenschutzmittel, das mit einem in Deutschland zugelassenen Mittel
übereinstimmt, nurmehr nach vorheriger Feststellung seiner Verkehrsfähigkeit
durch das Bundesamt eingeführt und in den Verkehr gebracht werden darf,
Auswirkungen auf die Auslegung des § 31c Abs. 1 PflSchG hat. Dasselbe gilt
für die Frage, ob im Streitfall ein Reimport vorlag, bei dem sich nach der Begründung des Gesetzentwurfs der Fraktionen der CDU/CSU und SPD eines
Zweiten

Gesetzes

zur

Änderung

des

Pflanzenschutzgesetzes

(BT-Drucks. 16/645 S. 7) eine solche Feststellung der Verkehrsfähigkeit erübrigt
(vgl. dazu Koof, Agrar- und Umweltrecht 2008, 101 f.; Kaus, StoffR 2008, 58,

-7-

61). Eine entsprechende mittelbare Wirkung konnte die in § 16c Abs. 1 Satz 1
PflSchG enthaltene Neuregelung nämlich allenfalls ab dem 1. Januar 2007 entfalten, also ab dem Zeitpunkt ab dem sie gemäß § 45 Abs. 12 PflSchG erstmals
anzuwenden war. Die vom Berufungsgericht vertretene gegenteilige Ansicht
lässt insbesondere unberücksichtigt, dass ein Parallelimporteur von Pflanzenschutzmitteln bei einer für ihn nachteiligen Änderung der Rechtslage nach der
Rechtsprechung des Gerichtshofs der Europäischen Union im Blick auf die
durch Art. 34 AEUV gewährleistete Warenverkehrsfreiheit Anspruch auf eine
angemessene Frist für den Abverkauf seiner Lagerbestände hat (vgl. EuGH,
Urteil vom 14. Juli 2005 - C-114/04, A&R 2005, 120 Rn. 37 - Kommission/
Bundesrepublik Deutschland; BT-Drucks. 16/645 S. 1 f. und 7). Für Zusatzstoffe
kann nichts anderes gelten.

16

2. Die Entscheidung des Berufungsgerichts stellt sich auch nicht aus anderen Gründen als richtig dar; sie ist deshalb aufzuheben (§§ 561, 562 Abs. 1
ZPO).

17

3. Der Senat sieht sich daran gehindert, abschließend zu entscheiden.
Die Sache ist noch nicht zur Endentscheidung reif (§ 563 Abs. 3 ZPO).

18

a) Die Klägerin hat die von der Beklagten behauptete Identität des
"RC-Netzmittels" der Beklagten mit dem "p.

" der P.

GmbH

bestritten. Sollte die Beklagte, die insoweit beweisbelastet ist (vgl. BGH, GRUR
2010, 160 Rn. 15 - Quizalofop), den entsprechenden Beweis nicht erbringen,
wäre die Klage aus §§ 8, 3, 4 Nr. 11 UWG in Verbindung mit § 31c Abs. 1
PflSchG begründet.

19

Die Revisionserwiderung weist zwar mit Recht darauf hin, dass die Beklagte in dieser Hinsicht noch keinen hinreichenden Sachvortrag gehalten hat.

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Dazu hatte sie aber nach der damals noch aktuellen Senatsrechtsprechung
auch keinen Anlass. Seine frühere Ansicht, nach der die Darlegungs- und Beweislast auch insoweit beim Anspruchsteller liegt (vgl. BGH, GRUR 2003, 254,
255 - Zulassungsnummer III), hat der Senat erst mit seinem Urteil "Quizalofop"
(GRUR 2010,160 Rn. 15) und damit zu einem Zeitpunkt aufgegeben, als das
Berufungsverfahren in der vorliegenden Sache bereits abgeschlossen war.

20

b) Das Berufungsgericht hat mit Recht und von der Revision auch unbeanstandet angenommen, dass die Klägerin gemäß § 8 Abs. 3 Nr. 1 UWG klageund anspruchsbefugt ist, dass die durch das Verhalten des Mitarbeiters St. begründete Wiederholungsgefahr nicht nachträglich weggefallen ist und dass die
gemäß § 1 Nr. 4 PflSchG dem Schutz der Gesundheit der Verbraucher dienenden Zulassungsbestimmungen des Pflanzenschutzgesetzes Marktverhaltensregelungen im Sinne des § 4 Nr. 11 UWG sind (vgl. BGH, GRUR 2010, 160
Rn. 15 - Quizalofop; ferner Art. 3 Abs. 3 und Erwägungsgrund 9 Satz 2 und 3
der Richtlinie 2005/29/EG über unlautere Geschäftspraktiken).

21

c) Das von der Beklagten mit ihrer Klage beanstandete Verhalten war bei
fehlender Identität der beiden Zusatzstoffe unter Berücksichtigung dessen, dass
die Zulassungsvorschriften des Pflanzenschutzgesetzes dem Schutz der Gesundheit der Menschen dienen, im Übrigen auch geeignet, die Interessen der
Verbraucher nicht unerheblich bzw. spürbar im Sinne von § 3 UWG 2004, § 3
Abs. 1 UWG 2008 zu beeinträchtigen. Ohne Erfolg verweist die Revision in diesem Zusammenhang darauf, dass das Mittel der Beklagten nur in einem einzigen Fall angeboten und dabei auch nicht in den Verkehr gelangt ist. Sie lässt
jedoch unberücksichtigt, dass die Häufigkeit oder Dauer einer unlauteren Handlung zwar deren Spürbarkeit erhöhen, daraus aber nicht der Umkehrschluss gezogen werden kann, dass eine unlautere Handlung schon deshalb nicht spürbar
ist, weil sie nur einmal oder nur für kurze Zeit vorgenommen worden ist. Denn

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dies fällt in den Bereich der Wiederholungsgefahr, auf die es nicht schon bei der
Prüfung, ob das Verhalten unzulässig ist, sondern erst beim Unterlassungsanspruch ankommt (vgl. § 8 Abs. 1 Satz 1 UWG; Köhler in Köhler/Bornkamm,
UWG, 29. Aufl., § 3 Rn. 125). Im Rahmen der dem anspruchsbegründenden
Tatbestand zuzurechnenden § 3 UWG 2004, § 3 Abs. 1 UWG 2008 genügt dagegen bereits die Eignung zu einer spürbaren Beeinträchtigung der Marktteilnehmer.

Bornkamm

Büscher

Kirchhoff

Schaffert

Koch

Vorinstanzen:
LG Ravensburg, Entscheidung vom 13.06.2008 - 8 O 114/07 KfH 2 OLG Stuttgart, Entscheidung vom 18.12.2008 - 2 U 53/08 -