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5 StR 413/09

BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
vom 10. November 2009
in der Strafsache
gegen

wegen besonders schweren Raubes u. a.

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Der 5. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat am 10. November 2009
beschlossen:

Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Berlin vom 30. März 2009 gemäß § 349 Abs. 4 StPO
im Rechtsfolgenausspruch mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben.
Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen.

G r ü n d e
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Das Landgericht hat den Angeklagten wegen besonders schweren
Raubes in drei Fällen, schweren Raubes in sieben Fällen, davon in einem
Fall in Tateinheit mit versuchter Freiheitsberaubung und in einem weiteren
Fall in Tateinheit mit schwerer räuberischer Erpressung in weiterer Tateinheit
mit versuchter Freiheitsberaubung, wegen Diebstahls mit Waffen in Tateinheit mit schwerer räuberischer Erpressung und wegen Diebstahls zu einer
Gesamtfreiheitsstrafe von neun Jahren und sechs Monaten verurteilt. Die
wirksam auf den Rechtsfolgenausspruch beschränkte mit der Sachrüge und
einer Verfahrensrüge geführte Revision des Angeklagten, die sich insbesondere gegen das Unterlassen der Anordnung einer Maßregel nach §§ 63
oder 64 StGB richtet, hat Erfolg.

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1. Nach den Feststellungen beging der 29 Jahre alte heroinabhängige
Angeklagte zwischen dem 7. April und dem 9. Juni 2008 insgesamt zehn
Überfälle auf Geschäfte und Tankstellen, bei denen er teilweise ein Messer,

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teilweise eine geladene oder ungeladene PTB-Waffe Walter P 22 einsetzte
und Bargeld, Zigaretten und Mobiltelefone erbeutete. Diese Taten waren
„motiviert aus der Angst vor Entzugserscheinungen“ (UA S. 21). Darüber hinaus brach der Angeklagte am 27. April 2008 einen Opel Kadett auf, den er
bis zum Abend des Folgetages nutzte und dann an einer anderen Stelle unverschlossen abstellte. Am 9. Juni 2008, kurz vor Begehung des letzten
Überfalls auf einen Drogeriemarkt, zwang er die Fahrerin eines Opel Vectra
unter Vorzeigen einer ungeladenen PTB-Waffe dazu, ihm den Pkw zu überlassen, mit dem er sich entfernte. Unmittelbar vor diesen beiden Taten hatte
der Angeklagte Heroin konsumiert und stand unter dem Einfluss dieser Droge, die bei ihm einen „Heroinrausch“ verursachte (UA S. 21).
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2. Die Revision des Angeklagten ist bereits mit der Sachrüge erfolgreich. Die Ablehnung der Anordnung einer Maßregel nach § 64 StGB ist in
der Begründung rechtsfehlerhaft.

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In Anlehnung an die Ausführungen des Sachverständigen vertritt das
Landgericht die Auffassung, dass die Unterbringung keine hinreichend konkrete Aussicht auf einen Behandlungserfolg verspreche. Diese Einschätzung
wird zum einen darauf gestützt, dass es dem Angeklagten an einem ernsthaften Therapiewillen fehle, da seine „Änderungsmotivation eher ungerichtet“
sei und er seine Ablehnung in der Hauptverhandlung unter anderem damit
begründet habe, er brauche etwas „längeres anderes“. Zwar kann – was das
Landgericht im Ansatz zutreffend erkennt – die Therapieunwilligkeit des Täters ein gegen die Erfolgsaussicht der Maßregel sprechender Umstand sein.
In diesem Fall sind jedoch die Gründe und Wurzeln eines etwaigen Motivationsmangels festzustellen und es ist zu überprüfen, ob eine Therapiebereitschaft für eine Erfolg versprechende Behandlung geweckt werden kann (vgl.
BGH NStZ-RR 2004, 263; DAR 1999, 196). Das Landgericht setzt sich insoweit nicht mit der naheliegenden Möglichkeit auseinander, dass die vom Angeklagten gegenüber dem Sachverständigen und in der Hauptverhandlung
geäußerte Ablehnung einer Entziehungsbehandlung von dem Motiv getragen

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sein kann, stattdessen die von dem Angeklagten selbst in erster Linie ausdrücklich erstrebte Unterbringung in einem psychiatrischen Krankenhaus zu
erreichen.
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Soweit das Landgericht, dem Sachverständigen folgend, darauf abstellt, dass zunächst eine Sozialtherapie vorgenommen werden sollte, um
eine Erfolg versprechende Entziehungsbehandlung zu gewährleisten, trägt
auch das die Ablehnung der Unterbringung des Angeklagten nach § 64 StGB
nicht. Dabei bleibt nämlich unbeachtet, dass der Angeklagte zunächst nach
der Regelvorschrift des § 67 Abs. 2 Satz 2 StGB einen Teil seiner Freiheitsstrafe von nicht unerheblicher Dauer vor der Vollstreckung der Maßregel zu
verbüßen haben wird, der für eine sozialtherapeutische Behandlung genutzt
werden kann. Sollte diese zum Zeitpunkt des regulären Übergangs des Angeklagten in die Vollstreckung der Maßregel noch nicht abgeschlossen sein,
so kommt grundsätzlich auch die nachträgliche Anordnung des Vollzugs eines weiteren Teils der Strafe in Frage (§ 67 Abs. 3 Satz 1 StGB).

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Der Verzicht auf die Unterbringung lässt sich auch nicht mit der von
dem Sachverständigen übernommenen Auffassung begründen, „in der Fachwelt sei anerkannt, dass bei der Verhängung von Freiheitsstrafen über drei
Jahren die Erfolgsaussichten mit jedem Jahr Freiheitsstrafe über drei Jahren
erheblich abnähmen, da gerade bei einer Suchtbehandlung Therapiebemühungen nur Erfolg versprächen, wenn sie nicht nur im Strafvollzug, sondern
zumindest auch teilweise ‚im täglichen Leben in Freiheit’ erprobt werden
könnten“ (UA S. 48). Gerade diesem Umstand hat der Gesetzgeber mit der
Einführung des § 67 Abs. 2 Satz 2 StGB, der bei langen Freiheitsstrafen den
Vorwegvollzug eines Teils der Strafe vorsieht, Rechnung getragen (vgl.
BT-Drucks. 16/1110 S. 11, 14).

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Schließlich vermag auch die Berufung der Strafkammer darauf, dass
„die Ausgangsbedingungen für die Unterbringung in einer Entziehungsanstalt
sehr ungünstig“ seien (unter Hinweis auf BGH StV 2008, 138), den Verzicht

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auf die Unterbringung des Angeklagten nicht zu rechtfertigen. Die Entlastung
des Maßregelvollzugs von Tätern mit sehr ungünstigen Ausgangsbedingungen war zwar ein Ziel der Umgestaltung des § 64 StGB in eine Sollvorschrift
durch das Gesetz zur Sicherung der Unterbringung in einem psychiatrischen
Krankenhaus und in einer Entziehungsanstalt (BGBl 2007 I 1327; vgl.
BT-Drucks. 16/5137 S. 1 und 10 und 16/1344 S. 12 f.). Auf der Grundlage
dieser Ermessensvorschrift kommt ein Absehen von einer Unterbringung in
einer Entziehungsanstalt indes nur in besonderen Ausnahmefällen in Betracht (vgl. BGH, Beschluss vom 6. September 2007 – 4 StR 318/07; Schneider NStZ 2008, 68, 70). Es ist nicht ersichtlich, dass hier ein solcher Ausnahmefall vorliegt.
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3. Der Senat hält die Aufhebung des gesamten Rechtsfolgenausspruchs für angezeigt, um eine umfassende Neubeurteilung der Frage der
Anordnung von Maßregeln gemäß §§ 64 oder 63 StGB nach neuer Begutachtung und der damit zusammenhängenden Bemessung der Strafen zu
ermöglichen, zumal bereits die Ausführungen des Urteils zur Frage der
Schuldfähigkeit des Angeklagten und – darauf beruhend – zur Prüfung seiner
Unterbringung in einem psychiatrischen Krankenhaus nicht frei von Bedenken sind.

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a) Die Ausführungen des Landgerichts zur Annahme der Voraussetzungen des § 21 StGB – mit einer Ausnahme lediglich unter Anwendung des
Zweifelssatzes – sind insgesamt wenig stringent. Insbesondere erschließt
sich nicht ohne weiteres, weshalb es für die Frage der sicheren oder lediglich
auf der Grundlage des Zweifelssatzes beruhenden Annahme einer erheblichen Verminderung der Steuerungsfähigkeit auf das Leistungsverhalten des
Angeklagten in der Tatsituation ankommen soll. Es ist auch nicht erkennbar,
weshalb eine akute Heroinintoxikation zwar bei dem vorletzten Raub am
9. Juni 2008 um 10.00 Uhr eine Rolle gespielt haben soll, nicht aber bei dem
letzten am selben Tag um 11.45 Uhr begangenen Überfall.

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b) Mit dem Sachverständigen geht das Landgericht davon aus, dass
bei dem Angeklagten eine „dissoziale Persönlichkeitsstörung“ vorliege, die
jedoch keinen Einfluss auf seine Einsichtsfähigkeit gehabt habe und auch
seine Steuerungsfähigkeit während der Begehung der Taten nicht erheblich
eingeschränkt habe. Das Urteil lässt dabei indes nicht erkennen, aufgrund
welcher Tatsachen der Sachverständige diese Diagnose gestellt hat. Eine
fundierte Auseinandersetzung in diesem Zusammenhang wäre deshalb erforderlich gewesen, weil dem Angeklagten in der Vergangenheit bereits forensisch-psychiatrische Diagnosen gestellt wurden, die von der Diagnose
des Sachverständigen in dem hiesigen Verfahren abweichen. Dies gilt zumal
vor dem Hintergrund der – vom Sachverständigen zudem erst spät – gewonnenen Erkenntnisse im Zusammenhang früherer Unterbringungen des Angeklagten im psychiatrischen Krankenhaus (vgl. hierzu UA S. 27 bis 29).

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c) Das angefochtene Urteil trifft auch keine Festlegung dahingehend,
ob die diagnostizierte Persönlichkeitsstörung bereits nicht das Kriterium der
„schweren anderen seelische Abartigkeit“ erfüllt oder – bei Erfüllung dieses
Eingangskriteriums der §§ 20, 21 StGB – lediglich die Steuerungsfähigkeit
des Angeklagten nicht oder etwa nur nicht erheblich beeinträchtigt hat. Die
Diagnose selbst einer schweren Persönlichkeitsstörung ist nicht gleichbedeutend mit derjenigen einer „schweren anderen seelischen Abartigkeit“ im Sinne der §§ 20, 21 StGB.

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d) Gelangt auch das neue Tatgericht rechtsfehlerfrei zur Diagnose einer Persönlichkeitsstörung, wird es zu prüfen haben, ob Symptome vorliegen, die in ihrer Gesamtheit das Leben des Angeklagten vergleichbar schwer
und mit ähnlichen Folgen stören, belasten oder einengen wie krankhafte seelische Störungen (vgl. BGH NStZ-RR 1999, 77, 78; BGHR StGB § 63 Zustand 34). Wenn danach eine schwere seelische Abartigkeit festzustellen ist
und ein motivischer Zusammenhang zwischen psychischer Störung und Tatgeschehen besteht, liegt es dann aber nahe, dass sie sich in einer erheblichen Verminderung der Steuerungsfähigkeit ausgewirkt hat; auch die Pla-

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nung der Taten, wie sie das Landgericht mit dem Sachverständigen „bis auf
wenige Ausnahmen“ feststellt (UA S. 26), spricht dann nicht ohne weiteres
dagegen (vgl. BGH StraFo 2001, 249).

Basdorf
Schneider

Raum

Brause
König