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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
2 StR 541/08
vom
9. Januar 2009
in der Strafsache
gegen

wegen Unterschlagung

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Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundesanwalts und nach Anhörung der Beschwerdeführerin am 9. Januar 2009 gemäß
§ 349 Abs. 4 StPO beschlossen:
1. Auf die Revision der Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Gera vom 30. Juni 2008, soweit es sie betrifft, mit den
Feststellungen aufgehoben.
2. Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch
über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere (allgemeine)
Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen.

Gründe:
Das Landgericht hat die Angeklagte wegen Unterschlagung unter Einbe-

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ziehung von Einzelstrafen aus einem früheren Strafbefehl zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von einem Jahr und acht Monaten verurteilt. Gegen dieses Urteil
wendet sich die Angeklagte mit ihrer Revision, mit der sie die Verletzung formellen und materiellen Rechts rügt. Das Rechtsmittel hat mit der Sachrüge Erfolg.
I.
1. Nach den Feststellungen des Landgerichts waren die 62-jährige, viel-

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fach vor allem wegen Betruges vorbestrafte Angeklagte und der Mitangeklagte
S.

, ein Reifenhändler, Gesellschafter einer Bauträger GmbH. Anfang August

2005 leaste die damalige Geschäftsführerin der GmbH, die Zeugin R.

, ei-

nen Mercedes Benz im Wert von ca. 40.000 Euro, dessen Nutzung in Abspra-

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che mit dem Leasingunternehmen der auch als Halterin eingetragenen Angeklagten zustand. Wegen nicht gezahlter Leasingraten kündigte das Leasingunternehmen den Vertrag gegenüber der Zeugin R.

unter dem 16. Januar

2006 und setzte eine Frist zur Rücklieferung des Fahrzeugs bis zum 26. Januar
2006. Mit Schreiben vom 30. Januar 2006 wurde auch die Angeklagte, die bereits anderweitig am 20. Januar 2006 von der Kündigung erfahren hatte, aufgefordert, das Fahrzeug zur Abholung bereitzustellen. Diese hatte jedoch schon
Anfang Januar 2006 den Entschluss gefasst, das Leasingfahrzeug "verschwinden" zu lassen. In Ausführung dieses Entschlusses gab sie dem Mitangeklagten
S.

- ohne ihm Einzelheiten mitzuteilen - zu verstehen, das Leasingfahrzeug

werde verlustig gehen und er solle den PKW dann als gestohlen melden. Die
näheren Umstände des anschließenden Verschwindens des Mercedes Benz
konnten nicht aufgeklärt werden. So befand sich das Fahrzeug am 20. Januar
2006 noch im Besitz der Angeklagten. Am 25. Januar 2006 überfuhr der polnische Staatsangehörige W.

mit dem PKW die Grenze von Polen nach

Litauen und zurück. Zuletzt tauchte das Leasingfahrzeug am 4. Februar 2006
am Grenzübergang Polen/Ukraine auf, als es von einem anderen polnischen
Staatsbürger in die Ukraine verbracht wurde; anschließend passierte der Fahrer
zu Fuß die Grenze zurück nach Polen. Am 6. Februar 2006 erstattete der Mitangeklagte S.

Anzeige mit der wahrheitswidrigen Behauptung, der ihm am

29. Januar 2006 von der Angeklagten zwecks Reifenwechsels übergebene
Mercedes sei am 6. Februar zwischen 18.30 und 18.45 Uhr von zwei Ausländern von seinem Werkstattgelände gestohlen worden.
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2. Ihre Überzeugung von der Täterschaft der die Tat bestreitenden Angeklagten stützt die Strafkammer maßgeblich auf die entsprechende Einlassung
des Mitangeklagten S. , der wegen der von ihm erstatteten falschen Diebstahlsanzeige wegen Vortäuschens einer Straftat zu einer Geldstrafe von 100

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Tagessätzen zu je 25 Euro verurteilt worden ist, sowie u. a. auf die Aussage
des Zeugen W.

(UA S. 8).
II.

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Das Urteil hat keinen Bestand, weil die Beweiswürdigung lückenhaft ist.

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In seiner Antragsschrift vom 25. November 2008 hat der Generalbundesanwalt u. a. ausgeführt:

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"Die Beweiswürdigung der Strafkammer hält revisionsrechtlicher Nachprüfung nicht stand. Das Landgericht hat seine Überzeugung von der Täterschaft der Angeklagten - Unterschlagung eines Leasingfahrzeuges zum Nachteil der V.

AG - auf die Angaben des Mitangeklagten S.

Aussage des Zeugen

gestützt. Die

Hü.

, die nach Auffassung der Strafkammer die Tä-

terschaft der Angeklagten H.

'noch erhärtet' (UA S. 11), ist allenfalls ein In-

diz für das pflichtwidrige Unterlassen der Rückgabe des Leasingfahrzeuges
trotz bekannter Kündigung des Leasingvertrages; diese Zeugenaussage bestätigt aber nicht die belastenden Angaben des Mitangeklagten S.

in Bezug

auf ein Verschwindenlassen und damit Zueignung des Fahrzeuges durch die
Angeklagte. In einem solchen Fall, in dem Aussage gegen Aussage steht und
die Entscheidung alleine davon abhängt, welchen Angaben das Gericht folgt,
müssen die Urteilsgründe erkennen lassen, dass der Tatrichter alle Umstände,
welche die Entscheidung beeinflussen können, erkannt und in seine Überlegungen einbezogen hat (BGHR StPO § 261 Beweiswürdigung 1 und 14). Den
an diese Beweiskonstellation - Aussage gegen Aussage - zu stellenden Anforderungen (vgl. BGH Beschluss vom 14. Oktober 2008 - 4 StR 384/08 -; BGHR
StPO § 261 Beweiswürdigung 1, 14); Meyer-Goßner StPO 51. Auflage § 261
Rdn. 11a) werden die Urteilsgründe nicht gerecht.

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Rechtlich zu beanstanden ist bereits, dass die Strafkammer sich aus-

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schließlich mit der 'Richtigkeit des Geständnisses' oder dem 'glaubhaften Geständnis des Mitangeklagten' S.

(UA S. 9/11) auseinandersetzt, dabei aber of-

fensichtlich in erster Linie das Einräumen der eigenen Täterschaft des Mitangeklagten S.

in Bezug auf den Anklagevorwurf 'Vortäuschen einer Straftat' in

den Blick nimmt. Dies folgt aus der Erwägung der Strafkammer, der Angeklagte
habe während des gesamten Hauptverfahrens deutlich gemacht, dass er seine
Rechte sehr gut kenne und sich entsprechend verhalte (UA S. 9). Das Landgericht lässt völlig unbeachtet, dass diese 'geständige Einlassung im Sinne des
Anklagevorwurfs zum Einen die Angeklagte H.

entscheidend im Sinne der

Anklage belastet, zum Anderen aber auch den Mitangeklagten S.

selbst ent-

lastet, an der Unterschlagung des Leasingfahrzeuges als Täter oder Mittäter
beteiligt gewesen zu sein. Dieses naheliegende Motiv für eine mögliche Falschbelastung der Angeklagten H.
Angaben des Mitangeklagten S.

hätte die Strafkammer bei der Bewertung der
in ihre Erwägungen mit einbeziehen und

erörtern müssen, ob sich der Mitangeklagte von einer Falschaussage eine
günstigere Beurteilung seiner eigenen strafrechtlichen Verstrickung versprochen hat oder ob es ihm möglicherweise auch darum gegangen sein könnte,
andere Hintermänner der Tat zu decken (BGHR StPO § 261 Mitangeklagte 3).
Es begegnet zudem durchgreifenden rechtlichen Bedenken, dass die Ur-

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teilsgründe keine geschlossene Darstellung der Angaben des Mitangeklagten
S.

enthalten, die nach Auffassung der Strafkammer die Angeklagte H.

'überführt' haben (UA S. 10/11). Der Hinweis der Strafkammer auf die gegen
Ende des Verfahrens erfolgten geständigen Einlassungen des Mitangeklagten
S.

und dessen geständige Angaben im Ursprungsverfahren 801 Js

21366/06 - 2 Kls jug. genügt nicht. Dies lässt besorgen, dass die Strafkammer
weder die 'den geständigen Einlassungen' (UA S. 9) widersprechenden Aussagen des Mitangeklagten zu Beginn der Hauptverhandlung (UA S. 9) noch den

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Aussageverlauf und die Aussagekonstanz ausreichend in ihre Würdigung mit
einbezogen hat. Die geständige Einlassung des Mitangeklagten S.

in dem

genannten Ursprungsverfahren, das schließlich zur Abtrennung des Verfahrens
gegen die Angeklagten S.

und H.

geführt hat (UA S. 10), wird äußerst

knapp wiedergegeben. Offen bleibt, ob der Mitangeklagte auch im Ursprungsverfahren zunächst den Anklagevorwurf 'Vortäuschen einer Straftat' bestritten
und erst im Verlauf der Vernehmung eingeräumt hat. Der Tatrichter wäre bei
dieser Sach- und Beweislage - insbesondere unter Berücksichtigung einer eigenen Tatbeteiligung des Mitangeklagten - gehalten gewesen, den Verlauf des
Aussageverhaltens des Mitangeklagten bei Beschuldigtenvernehmungen im
Ermittlungsverfahren und bei richterlichen Vernehmungen im Ursprungsverfahren und in der Hauptverhandlung in dieser Sache für das Revisionsgericht
nachvollziehbar und nachprüfbar darzulegen. Darüber hinaus hätte er die das
Kerngeschehen berührenden Änderungen der Aussagen des Mitangeklagten
S.

in einer Gesamtschau daraufhin würdigen müssen, ob sie zu durchgrei-

fenden Zweifeln an der Richtigkeit des Tatvorwurfs zu Lasten der Angeklagten
H. Anlass geben konnten. Das Einräumen der Täterschaft im Ursprungsverfahren und das Aussageverhalten in der Hauptverhandlung in dieser Sache wären mit Blick auf die Beurteilung der Aussagekonstanz des Mitangeklagten besonders zu beachten gewesen.
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Rechtlich zu beanstanden sind schließlich die (knappen) Überlegungen
der Strafkammer zur inhaltlichen Richtigkeit der geständigen Angaben des Mitangeklagten. Aus welchen Gründen die Kammer schon deshalb keinen Anlass
sieht, an der Richtigkeit des Geständnisses zu zweifeln, als der Mitangeklagte
während des gesamten Hauptverfahrens sehr deutlich gemacht habe, 'dass er
seine Rechte sehr gut kenne und sich entsprechend verhalte' (UA S. 9), ist nicht
nachvollziehbar und wird in den Urteilsgründen auch nicht weiter ausgeführt.
Die Strafkammer hätte zudem bereits die 'geständigen Angaben' des Mitange-

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klagten im Ursprungsverfahren einer ausdrücklichen Prüfung und Richtigkeitskontrolle unterziehen müssen. Der Hinweis auf die Zeugin Hüh. - damals Schöffin im Ursprungsverfahren -, die diese Angaben des Mitangeklagten glaubhaft
bestätigt habe, vermag eine solche Prüfung nicht zu ersetzen. Nicht nachvollziehbar ist schließlich, aus welchen Gründen die Strafkammer aus der Tatsache, dass das Leasingfahrzeug am 4. Februar 2006 in die Ukraine überführt
wurde und seither von dem Fahrzeug jede Spur fehlt (UA S. 10) die Einlassungen des Mitangeklagten als 'ohne weiteres plausibel' beurteilt (UA S. 10). Diese
Überlegung vermag die inhaltliche Richtigkeit der Angaben des Mitangeklagten
in Bezug auf eine Täterschaft der Angeklagten H. jedenfalls nicht zu belegen.
Dies lässt besorgen, dass das Landgericht wesentliche Gesichtspunkte für die
Würdigung der Glaubhaftigkeit einer Aussage wie etwa deren Plausibilität, Detailreichtum und Widerspruchsfreiheit nicht ausreichend bedacht hat."
Dem schließt sich der Senat an und weist ergänzend darauf hin, dass die

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Urteilsgründe auch keine geschlossene Darstellung der Angaben des Zeugen
W.

enthält. Insbesondere verhält sich das Urteil nicht dazu, wer dem

Zeugen W.
ten S.

, der zwar die Angeklagte nicht, wohl aber den Mitangeklag-

kennt (UA S. 12) am 25. Januar 2006 - nach Kündigung des Leasing-

vertrags - den Zugriff auf das Leasingfahrzeug ermöglicht hat, um damit nach
Polen und nach Litauen zu fahren, bzw. an wen W.
schließend zurückgegeben hat.

das Fahrzeug an-

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Da sich das Verfahren nur noch gegen eine erwachsene Angeklagte richtet, verweist der Senat die Sache an eine allgemeine Strafkammer des Landgerichts zurück.
Fischer

Rothfuß
Appl

Roggenbuck
Schmitt