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2154 lines
17 KiB
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17 KiB
NAMEN
|
|
Verkündet
|
|
:
|
|
23
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
Justizangestellte
|
|
Urkundsbeamtin
|
|
Geschäftsstelle
|
|
Rechtsstreit
|
|
Nachschlagewerk
|
|
:
|
|
ja
|
|
:
|
|
ja
|
|
:
|
|
ja
|
|
AktG
|
|
265
|
|
;
|
|
§
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
hier
|
|
:
|
|
kann
|
|
Kündigung
|
|
Gesellschafters
|
|
wichtigem
|
|
Grund
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
Satz
|
|
Nr.
|
|
aufgelöst
|
|
werden
|
|
.
|
|
wichtiger
|
|
Grund
|
|
Kündigung
|
|
kann
|
|
insbesondere
|
|
vorliegen
|
|
Fortgang
|
|
Gesellschaftsgründung
|
|
scheitert
|
|
Mitgesellschafter
|
|
Erbringung
|
|
Einlage
|
|
außerstande
|
|
ist
|
|
.
|
|
Abwicklung
|
|
aufgelösten
|
|
Vor-AG
|
|
sind
|
|
entsprechend
|
|
§
|
|
.
|
|
Gesellschafter
|
|
entsprechend
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
Vorstandsmitglieder
|
|
zuständig
|
|
Anschluss
|
|
.
|
|
28
|
|
November
|
|
.
|
|
Urteil
|
|
23
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
ZR
|
|
II
|
|
.
|
|
Zivilsenat
|
|
Bundesgerichtshofes
|
|
hat
|
|
mündliche
|
|
Verhandlung
|
|
23
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
Vorsitzenden
|
|
Richter
|
|
Prof.
|
|
Dr.
|
|
Richter
|
|
Kraemer
|
|
Dr.
|
|
Caliebe
|
|
Dr.
|
|
Recht
|
|
erkannt
|
|
:
|
|
Revisionen
|
|
Urteil
|
|
5
|
|
.
|
|
Zivilsenats
|
|
Oberlandesgerichts
|
|
10
|
|
.
|
|
Mai
|
|
werden
|
|
Kosten
|
|
Beklagten
|
|
zurückgewiesen
|
|
.
|
|
Tatbestand
|
|
:
|
|
Klägerin
|
|
Beklagte
|
|
gründeten
|
|
30
|
|
.
|
|
März
|
|
notarieller
|
|
Urkunde
|
|
Beklagte
|
|
Aktiengesellschaft
|
|
Bereich
|
|
Telekommunikation
|
|
tätig
|
|
werden
|
|
sollte
|
|
.
|
|
Grundkapital
|
|
Höhe
|
|
Mio.
|
|
€
|
|
eingeteilt
|
|
Mio.
|
|
vinkulierte
|
|
Namensaktien
|
|
übernahmen
|
|
Klägerin
|
|
Beklagte
|
|
übrigen
|
|
Aktien
|
|
.
|
|
Einlagen
|
|
waren
|
|
bar
|
|
leisten
|
|
sofort
|
|
voller
|
|
Höhe
|
|
Zahlung
|
|
fällig
|
|
sind
|
|
aber
|
|
einbezahlt
|
|
worden
|
|
.
|
|
nach
|
|
vor
|
|
Handelsregister
|
|
eingetragene
|
|
Beklagte
|
|
nahm
|
|
Geschäftstätigkeit
|
|
.
|
|
Folgezeit
|
|
erklärte
|
|
Beklagte
|
|
Leistung
|
|
Einlage
|
|
außerstande
|
|
.
|
|
August
|
|
September
|
|
forderte
|
|
Klägerin
|
|
Beklagte
|
|
Fristsetzung
|
|
vergeblich
|
|
Leistung
|
|
Einlage
|
|
.
|
|
vorher
|
|
angedroht
|
|
erklärte
|
|
schließlich
|
|
ben
|
|
7
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
Kündigung
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
Beklagten
|
|
wichtigem
|
|
Grund
|
|
verlangte
|
|
Vorstand
|
|
Beklagten
|
|
Vorsitzender
|
|
Alleingesellschafter
|
|
Geschäftsführer
|
|
Beklagten
|
|
ist
|
|
Liquidation
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
durchzuführen
|
|
.
|
|
Klage
|
|
hat
|
|
Klägerin
|
|
Feststellungen
|
|
begehrt
|
|
Beklagte
|
|
AG
|
|
.
|
|
.
|
|
Kündigung
|
|
7
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
aufgelöst
|
|
worden
|
|
ist
|
|
Antrag
|
|
Vorstandsmitglieder
|
|
verpflichtet
|
|
sind
|
|
Liquidation
|
|
besorgen
|
|
Antrag
|
|
.
|
|
Rechtshängigkeit
|
|
hat
|
|
Beklagte
|
|
Klägerin
|
|
Beklagte
|
|
Leistung
|
|
Einlagen
|
|
aufgefordert
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
meinen
|
|
Vor-AG
|
|
könne
|
|
Kündigung
|
|
nur
|
|
entsprechender
|
|
Anwendung
|
|
§
|
|
§
|
|
.
|
|
AktG
|
|
aufgelöst
|
|
werden
|
|
.
|
|
Jedenfalls
|
|
sei
|
|
Frage
|
|
wichtigen
|
|
Grundes
|
|
Kündigung
|
|
berücksichtigen
|
|
Vorsitzende
|
|
Aufsichtsrats
|
|
Vertreter
|
|
Mehrheitsaktionärin
|
|
Klägerin
|
|
Geschäftsführer
|
|
Beklagten
|
|
zugesagt
|
|
habe
|
|
Gründung
|
|
Beklagten
|
|
erforderliche
|
|
Kapital
|
|
darlehensweise
|
|
Verfügung
|
|
stellen
|
|
Zusage
|
|
aber
|
|
zurückgezogen
|
|
habe
|
|
.
|
|
sei
|
|
Aufsichtsratssitzung
|
|
Beklagten
|
|
19
|
|
Juli
|
|
beschlossen
|
|
worden
|
|
Weg
|
|
Gründung
|
|
ändern
|
|
.
|
|
Landgericht
|
|
hat
|
|
Klage
|
|
entsprochen
|
|
;
|
|
Berufung
|
|
Beklagten
|
|
blieb
|
|
erfolglos
|
|
.
|
|
richtet
|
|
Berufungsgericht
|
|
zugelassene
|
|
Revision
|
|
Beklagten
|
|
.
|
|
Entscheidungsgründe
|
|
:
|
|
Revision
|
|
ist
|
|
unbegründet
|
|
.
|
|
Klageantrag
|
|
:
|
|
Klageantrag
|
|
ist
|
|
auch
|
|
Berufungsgericht
|
|
Revision
|
|
unbeanstandet
|
|
annimmt
|
|
Beklagten
|
|
zulässig
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
besteht
|
|
zwar
|
|
Eintragung
|
|
Handelsregister
|
|
juristische
|
|
Person
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
;
|
|
ist
|
|
aber
|
|
VorGesellschaft
|
|
Gründern
|
|
Gesellschaftern
|
|
verschiedenes
|
|
körperschaftlich
|
|
strukturiertes
|
|
Rechtsgebilde
|
|
eigenen
|
|
Rechten
|
|
Pflichten
|
|
rechtsfähig
|
|
Rechtsstreit
|
|
parteifähig
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
.
|
|
28
|
|
November
|
|
.
|
|
etwaige
|
|
Auflösung
|
|
Beklagten
|
|
Kündigung
|
|
Klägerin
|
|
7
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
ließe
|
|
Parteifähigkeit
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
Liquidation
|
|
unberührt
|
|
vgl.
|
|
.
|
|
28
|
|
November
|
|
aaO
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Antrag
|
|
Feststellung
|
|
Auflösung
|
|
Beklagten
|
|
betrifft
|
|
Rechtsverhältnisse
|
|
Klägerin
|
|
Beklagten
|
|
Sinne
|
|
Abs.
|
|
.
|
|
Gesellschafter
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
stehen
|
|
Rechtsbeziehungen
|
|
auch
|
|
untereinander
|
|
.
|
|
schulden
|
|
Vor-AG
|
|
insbesondere
|
|
Leistung
|
|
versprochenen
|
|
Einlagen
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
Hüffer
|
|
AktG
|
|
7
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
weiter
|
|
sind
|
|
untereinander
|
|
verpflichtet
|
|
Entstehung
|
|
Aktiengesellschaft
|
|
fördern
|
|
vgl.
|
|
Flume
|
|
Allgemeiner
|
|
Teil
|
|
Bürgerlichen
|
|
juristische
|
|
Person
|
|
§
|
|
Seite
|
|
f.
|
|
;
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
9
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
Anmeldung
|
|
Handelsregister
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
mitzuwirken
|
|
vgl.
|
|
Pentz
|
|
aaO
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
19
|
|
;
|
|
Röhricht
|
|
.
|
|
AktG
|
|
4
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
8)
|
|
.
|
|
Verpflichtungen
|
|
entfallen
|
|
naturgemäß
|
|
Auflösung
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
.
|
|
Stelle
|
|
chen
|
|
Zwecksetzung
|
|
vgl.
|
|
tritt
|
|
Abwicklungszweck
|
|
vgl.
|
|
Hüffer
|
|
aaO
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
Folge
|
|
Anspruch
|
|
Leistung
|
|
ausstehender
|
|
Einlagen
|
|
allgemeinen
|
|
Grundsätzen
|
|
Abwicklung
|
|
Erforderliche
|
|
beschränkt
|
|
vgl.
|
|
MünchKommAktG/Hüffer
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
22
|
|
;
|
|
Kraft
|
|
Kölner
|
|
Komm.z
|
|
.
|
|
AktG
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Vorbem
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
19
|
|
;
|
|
Roth/Altmeppen
|
|
5
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
f.
|
|
;
|
|
MünchKommBGB/Ulmer
|
|
4
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
ergibt
|
|
zugleich
|
|
Klägerin
|
|
berechtigtes
|
|
Interesse
|
|
begehrten
|
|
Feststellung
|
|
Sinne
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Beklagten
|
|
hat
|
|
.
|
|
II
|
|
.
|
|
Ansicht
|
|
Revision
|
|
hat
|
|
Berufungsgericht
|
|
Ergebnis
|
|
Recht
|
|
Auflösung
|
|
Beklagten
|
|
Kündigung
|
|
Klägerin
|
|
7
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
festgestellt
|
|
.
|
|
andere
|
|
zumutbare
|
|
Form
|
|
Beendigung
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
besteht
|
|
Klägerin
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Rechtsprechung
|
|
Senats
|
|
ist
|
|
Kapitalgesellschaft
|
|
vorgelagerte
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
Organisationsform
|
|
eigener
|
|
Art
|
|
Gesetz
|
|
Gesellschaftsvertrag
|
|
statuierten
|
|
Gründungsvorschriften
|
|
Recht
|
|
angestrebten
|
|
Gesellschaftsform
|
|
unterliegt
|
|
besonderen
|
|
Zweck
|
|
vereinbar
|
|
ist
|
|
Eintragung
|
|
Handelsregister
|
|
voraussetzt
|
|
vgl.
|
|
Senat
|
|
;
|
|
32
|
|
;
|
|
.
|
|
Aktiengesetz
|
|
sieht
|
|
zwar
|
|
Auflösung
|
|
eingetragenen
|
|
Gesellschaft
|
|
Kündigung
|
|
vgl.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
aber
|
|
zwangsläufig
|
|
auch
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
gelten
|
|
muss
|
|
Rechtsverhältnisse
|
|
Regelungsmaterie
|
|
Gründungsvorschriften
|
|
gehören
|
|
dort
|
|
aber
|
|
nur
|
|
bruchstückhaft
|
|
geregelt
|
|
sind
|
|
vgl.
|
|
Hüffer
|
|
AktG
|
|
7
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
Anders
|
|
Handelsregister
|
|
eingetragene
|
|
Kapitalgesellschaft
|
|
ist
|
|
Gesellschaft
|
|
dauerhaften
|
|
Bestand
|
|
Unternehmensträgerin
|
|
ausgerichtet
|
|
Vorstufe
|
|
juristischen
|
|
Person
|
|
Entstehung
|
|
Einziehung
|
|
Mindesteinlagen
|
|
§
|
|
Anmeldung
|
|
Handelsregister
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
bewirken
|
|
Senat
|
|
.
|
|
.
|
|
tatsächlich
|
|
Entstehung
|
|
juristischen
|
|
Person
|
|
kommt
|
|
Gründung
|
|
schließlich
|
|
scheitert
|
|
ist
|
|
Phase
|
|
noch
|
|
offen
|
|
.
|
|
VorGesellschaft
|
|
fehlt
|
|
verfestigte
|
|
Dauer
|
|
angelegte
|
|
Struktur
|
|
Verselbständigung
|
|
juristischen
|
|
Person
|
|
eigen
|
|
ist
|
|
vgl.
|
|
Barz
|
|
.
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
13
|
|
;
|
|
Ulmer
|
|
Ulmer/Habersack/Winter
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
enge
|
|
Auswahl
|
|
Auflösungsgründe
|
|
§
|
|
§
|
|
AktG
|
|
GmbHG
|
|
rechtfertigt
|
|
.
|
|
Recht
|
|
wird
|
|
Schrifttum
|
|
angenommen
|
|
zwingende
|
|
Charakter
|
|
Vorschriften
|
|
Aktiengesetzes
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Wirksamkeit
|
|
Satzungsbestimmung
|
|
Auflösung
|
|
Gesellschaft
|
|
Kündigung
|
|
vorsieht
|
|
Stadium
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
entgegensteht
|
|
MünchKommAktG/Hüffer
|
|
aaO
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
vorliegenden
|
|
Fall
|
|
fehlt
|
|
zwar
|
|
entsprechende
|
|
Satzungsregelung
|
|
.
|
|
schließt
|
|
aber
|
|
Kündigung
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
wichtigem
|
|
Grund
|
|
.
|
|
entsprechendes
|
|
Kündigungsrecht
|
|
findet
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
Satz
|
|
Nr.
|
|
ist
|
|
Ausdruck
|
|
allgemeinen
|
|
nunmehr
|
|
§
|
|
kodifizierten
|
|
Rechtsgrundsatzes
|
|
Dauerschuldverhältnis
|
|
wichtigem
|
|
Grund
|
|
fristlos
|
|
gekündigt
|
|
werden
|
|
kann
|
|
kündigenden
|
|
Teil
|
|
Fortsetzung
|
|
Vertragsverhältnisses
|
|
mehr
|
|
zumutbar
|
|
ist
|
|
vgl.
|
|
MünchKommBGB/Ulmer
|
|
aaO
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
Anlehnung
|
|
billigt
|
|
Senat
|
|
ständiger
|
|
Rechtsprechung
|
|
Gesellschafter
|
|
eingetragenen
|
|
GmbH
|
|
Austrittsrecht
|
|
wichtigem
|
|
Grund
|
|
Umstände
|
|
vorliegen
|
|
weiteren
|
|
Verbleib
|
|
Gesellschaft
|
|
unzumutbar
|
|
machen
|
|
f.
|
|
;
|
|
.
|
|
Austrittsrecht
|
|
Sache
|
|
Kündigung
|
|
Gesellschaftsverhältnisses
|
|
hinausläuft
|
|
führt
|
|
allerdings
|
|
Auflösung
|
|
GmbH
|
|
bedarf
|
|
Umsetzung
|
|
Geschäftsanteil
|
|
eingezogen
|
|
§
|
|
anderen
|
|
Gesellschafter
|
|
Dritten
|
|
übernommen
|
|
wird
|
|
vgl.
|
|
;
|
|
Sen
|
|
.
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
.
|
|
setzt
|
|
Eintragung
|
|
Gesellschaft
|
|
Handelsregister
|
|
Geschäftsanteile
|
|
vorher
|
|
bestehen
|
|
vgl.
|
|
Senat
|
|
245
|
|
;
|
|
16
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
2
|
|
;
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
Ergebnis
|
|
ebenso
|
|
ist
|
|
auch
|
|
Ausscheiden
|
|
Vor-AG
|
|
nur
|
|
Wege
|
|
einstimmigen
|
|
Satzungsänderung
|
|
möglich
|
|
vgl.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
;
|
|
Hüffer
|
|
AktG
|
|
7
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
30
|
|
;
|
|
Kraft
|
|
Kölner
|
|
Komm.z
|
|
.
|
|
AktG
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
Vor-GmbH
|
|
.
|
|
Weg
|
|
eröffnet
|
|
Beklagte
|
|
Klägerin
|
|
aber
|
|
.
|
|
geht
|
|
vielmehr
|
|
Berufungsgericht
|
|
feststellt
|
|
gerade
|
|
Klägerin
|
|
obliegende
|
|
Einlageverpflichtung
|
|
erfüllt
|
|
Beklagte
|
|
ihrerseits
|
|
leistungsbereit
|
|
ist
|
|
.
|
|
Andererseits
|
|
ist
|
|
Beklagte
|
|
willens
|
|
überhaupt
|
|
Lage
|
|
Anteile
|
|
Beklagten
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
AktG
|
|
kaduzieren
|
|
Vorschrift
|
|
ebenfalls
|
|
Eintragung
|
|
Gesellschaft
|
|
Handelsregister
|
|
voraussetzt
|
|
vgl.
|
|
Lutter
|
|
Kölner
|
|
Komm.z
|
|
.
|
|
AktG
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
12
|
|
;
|
|
Gehrlein
|
|
.
|
|
AktG
|
|
4
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
Ebenso
|
|
ist
|
|
Klägerin
|
|
Minderheitsgesellschafterin
|
|
Lage
|
|
Auflösungsbeschluss
|
|
herbeizuführen
|
|
Satzung
|
|
Beklagten
|
|
Stimmrecht
|
|
erst
|
|
Zahlung
|
|
Einlage
|
|
beginnt
|
|
.
|
|
Ist
|
|
sonach
|
|
Ausscheiden
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
möglich
|
|
muss
|
|
allgemeine
|
|
Grundsatz
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
Satz
|
|
Nr.
|
|
Zuge
|
|
kommen
|
|
.
|
|
Auflösungsklage
|
|
entsprechender
|
|
Anwendung
|
|
§
|
|
§
|
|
kann
|
|
Klägerin
|
|
Ansicht
|
|
Revision
|
|
verwiesen
|
|
werden
|
|
.
|
|
Fehlen
|
|
Austrittsrechts
|
|
Stadium
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
legitimiert
|
|
zwar
|
|
allein
|
|
noch
|
|
Rückgriff
|
|
weitergehende
|
|
Kündigungsrecht
|
|
Auflösungsfolge
|
|
entsprechend
|
|
§
|
|
.
|
|
Umgekehrt
|
|
beruht
|
|
aber
|
|
Umstand
|
|
Gesellschafter
|
|
GmbH
|
|
nur
|
|
"
|
|
Austrittskündigung
|
|
"
|
|
"
|
|
Auflösungskündigung
|
|
entsprechend
|
|
§
|
|
zugebilligt
|
|
wird
|
|
§
|
|
GmbHG
|
|
Interesse
|
|
Erhaltung
|
|
Gesellschaftsunternehmens
|
|
Auflösung
|
|
nur
|
|
Klagewege
|
|
nur
|
|
engen
|
|
Voraussetzungen
|
|
zulässt
|
|
.
|
|
Gedanke
|
|
Unternehmenserhaltung
|
|
liegt
|
|
auch
|
|
Neufassung
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
22
|
|
.
|
|
Juni
|
|
Verhältnis
|
|
§
|
|
zugrunde
|
|
vgl.
|
|
Baumbach/Hopt
|
|
32
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
1
|
|
;
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
gleichen
|
|
Grund
|
|
sieht
|
|
Aktiengesetz
|
|
Auflösungsklage
|
|
einzelner
|
|
Aktionäre
|
|
erst
|
|
gar
|
|
.
|
|
eingangs
|
|
ausgeführt
|
|
ist
|
|
jedoch
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
dauerhaften
|
|
Bestand
|
|
Unternehmensträgerin
|
|
nur
|
|
angelegt
|
|
Entstehung
|
|
juristischen
|
|
Person
|
|
ermöglichen
|
|
.
|
|
ist
|
|
auch
|
|
OHG
|
|
Senat
|
|
Geschäftstätigkeit
|
|
Aufgabe
|
|
Eintragungsabsicht
|
|
fortgesetzt
|
|
wird
|
|
vgl.
|
|
;
|
|
.
|
|
Gründen
|
|
wird
|
|
Schrifttum
|
|
Anwendbarkeit
|
|
allgemeinen
|
|
Grundsatzes
|
|
§
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
weit
|
|
überwiegend
|
|
befürwortet
|
|
vgl.
|
|
Barz
|
|
.
|
|
AktG
|
|
3
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Anm
|
|
.
|
|
13
|
|
;
|
|
Geßler/Hefermehl
|
|
AktG
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
41
|
|
;
|
|
Flume
|
|
aaO
|
|
Seite
|
|
;
|
|
MünchHdb
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
Vor-GmbH
|
|
vgl.
|
|
Baumbach/Hueck/Fastrich
|
|
18
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
GmbHG
|
|
16
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
S.
|
|
-9-
|
|
insbesondere
|
|
8
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
ders
|
|
.
|
|
Großkomm
|
|
.
|
|
GmbHG
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
.
|
|
GmbHR
|
|
;
|
|
Rowedder/Schmidt-Leithoff
|
|
4
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
66
|
|
;
|
|
.
|
|
AktG
|
|
4
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
ders
|
|
.
|
|
Scholz
|
|
9
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
wohl
|
|
auch
|
|
Roth/Altmeppen
|
|
5
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
Zuzustimmen
|
|
ist
|
|
Auffassung
|
|
zumindest
|
|
hier
|
|
relevanten
|
|
Fall
|
|
Gründer
|
|
Aufforderung
|
|
notwendige
|
|
Mitwirkung
|
|
Vollendung
|
|
juristischen
|
|
Person
|
|
leistet
|
|
so
|
|
endgültig
|
|
scheitern
|
|
droht
|
|
schon
|
|
gescheitert
|
|
anzusehen
|
|
ist
|
|
vgl.
|
|
Flume
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
.
|
|
Auffassung
|
|
vertreten
|
|
wird
|
|
endgültige
|
|
Scheitern
|
|
Gesellschaftsgründung
|
|
führe
|
|
schon
|
|
Gesetzes
|
|
entsprechend
|
|
Alt
|
|
.
|
|
Auflösung
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
Röhricht
|
|
.
|
|
AktG
|
|
4
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
Schmidt-Leithoff
|
|
aaO
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
.
|
|
AktG
|
|
aaO
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
mag
|
|
exemplarisch
|
|
genannten
|
|
Fall
|
|
rechtskräftiger
|
|
Ablehnung
|
|
Eintragungsantrags
|
|
zuzustimmen
|
|
sein
|
|
aber
|
|
ansonsten
|
|
Zeitpunkt
|
|
Auflösung
|
|
"
|
|
Scheiterns
|
|
"
|
|
Gründung
|
|
Gesellschaftsorgane
|
|
schwer
|
|
beurteilen
|
|
ist
|
|
Fixierung
|
|
Kündigung
|
|
bedarf
|
|
betreffende
|
|
Gesellschafter
|
|
Gefahr
|
|
laufen
|
|
will
|
|
Fortführung
|
|
Geschäfte
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
unbeschränkte
|
|
Außenhaftung
|
|
personengesellschaftsrechtlichen
|
|
Grundsätzen
|
|
geraten
|
|
vgl.
|
|
.
|
|
Kündigung
|
|
Auflösung
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
führt
|
|
unternimmt
|
|
Seite
|
|
Senat
|
|
aaO
|
|
Gesellschaftern
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
Vermeidung
|
|
Außenhaftung
|
|
verlangt
|
|
nämlich
|
|
erkennbarem
|
|
Scheitern
|
|
Gründung
|
|
werbende
|
|
Geschäftstätigkeit
|
|
sogleich
|
|
beenden
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
abzuwickeln
|
|
.
|
|
Schon
|
|
Grund
|
|
schleunigung
|
|
Abwicklung
|
|
Falle
|
|
Scheiterns
|
|
Gründung
|
|
muss
|
|
Vor-Gesellschafter
|
|
besagte
|
|
Kündigungsrecht
|
|
nur
|
|
langwierige
|
|
Weg
|
|
Auflösung
|
|
Gestaltungsurteil
|
|
§
|
|
§
|
|
Gebote
|
|
stehen
|
|
.
|
|
Gründe
|
|
Rechtssicherheit
|
|
Rechtsklarheit
|
|
erzwingen
|
|
Ansicht
|
|
Revision
|
|
Notwendigkeit
|
|
Auflösungsklage
|
|
§
|
|
§
|
|
.
|
|
Streit
|
|
Wirksamkeit
|
|
Kündigung
|
|
kann
|
|
auch
|
|
Falle
|
|
zulässigen
|
|
Kündigungsklausel
|
|
Satzung
|
|
geben
|
|
.
|
|
Ebenso
|
|
kann
|
|
Wirksamkeit
|
|
Auflösungsbeschlusses
|
|
streitig
|
|
sein
|
|
.
|
|
Endgültige
|
|
Rechtsklarheit
|
|
wird
|
|
hier
|
|
dort
|
|
erst
|
|
gerichtliche
|
|
Entscheidung
|
|
geschaffen
|
|
.
|
|
Ansicht
|
|
Revision
|
|
ist
|
|
Beklagte
|
|
schon
|
|
OHG
|
|
qualifizieren
|
|
Folge
|
|
Anwendbarkeit
|
|
§
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Nr.
|
|
Gründung
|
|
Geschäftstätigkeit
|
|
aufgenommen
|
|
hat
|
|
.
|
|
Abgesehen
|
|
Beklagte
|
|
Tatbestand
|
|
erstinstanzlichen
|
|
Urteils
|
|
Geschäftstätigkeit
|
|
nur
|
|
"
|
|
Form
|
|
Akquisition
|
|
Administration
|
|
Organisation
|
|
aufgenommen
|
|
"
|
|
hat
|
|
gelten
|
|
zulässige
|
|
Geschäftstätigkeit
|
|
Rahmen
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
besondere
|
|
Grundsätze
|
|
vgl.
|
|
.
|
|
Prozessparteien
|
|
schon
|
|
geraume
|
|
Zeit
|
|
Kündigung
|
|
Klägerin
|
|
Oktober
|
|
Eintragungsabsicht
|
|
aufgegeben
|
|
hatten
|
|
Beklagte
|
|
schon
|
|
Zeit
|
|
Kündigung
|
|
"
|
|
unechte
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
"
|
|
Form
|
|
OHG
|
|
umqualifiziert
|
|
war
|
|
vgl.
|
|
Senat
|
|
;
|
|
MünchKommAktG/Hüffer
|
|
aaO
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
Baumbach/Hueck/Fastrich
|
|
18
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
ist
|
|
vorgetragen
|
|
.
|
|
Vielmehr
|
|
wurde
|
|
Vortrag
|
|
Beklagten
|
|
Ersatzlösungen
|
|
Finanzierung
|
|
Gründung
|
|
verhandelt
|
|
vgl.
|
|
unten
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Rechtsfehler
|
|
erachtet
|
|
Berufungsgericht
|
|
wichtigen
|
|
Grund
|
|
Kündigung
|
|
Klägerin
|
|
gegeben
|
|
.
|
|
Ansicht
|
|
Revision
|
|
scheitert
|
|
Annahme
|
|
wichtigen
|
|
Grundes
|
|
fehlender
|
|
Bereitschaft
|
|
Beklagten
|
|
Einlageleistung
|
|
Einlagen
|
|
Zeit
|
|
Kündigung
|
|
Klägerin
|
|
noch
|
|
Vorstand
|
|
Beklagten
|
|
eingefordert
|
|
§
|
|
AktG
|
|
nur
|
|
Klägerin
|
|
angemahnt
|
|
waren
|
|
.
|
|
Dahinstehen
|
|
kann
|
|
Satzung
|
|
Beklagten
|
|
bestimmten
|
|
sofortigen
|
|
Fälligkeit
|
|
Einlage
|
|
vgl.
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
auch
|
|
Vorstand
|
|
Beklagten
|
|
Vorsitzenden
|
|
Geschäftsführer
|
|
Beklagten
|
|
bekannten
|
|
Leistungsunfähigkeit
|
|
Beklagten
|
|
"
|
|
Aufforderung
|
|
"
|
|
Sinne
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
überhaupt
|
|
bedurfte
|
|
vorliegenden
|
|
Umständen
|
|
pure
|
|
Förmelei
|
|
wäre
|
|
.
|
|
Entscheidend
|
|
ist
|
|
vielmehr
|
|
Beklagte
|
|
Feststellungen
|
|
Berufungsgerichts
|
|
Leistung
|
|
effektiv
|
|
außerstande
|
|
war
|
|
Klägerin
|
|
ergebnislosen
|
|
Fristsetzungen
|
|
hinziehenden
|
|
Verhandlungen
|
|
schließlich
|
|
Scheitern
|
|
Gründung
|
|
ausgehen
|
|
durfte
|
|
bereits
|
|
ausgeführt
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
Recht
|
|
annimmt
|
|
kann
|
|
Klägerin
|
|
vorliegenden
|
|
Umständen
|
|
vorgehalten
|
|
werden
|
|
auch
|
|
Einlage
|
|
Beklagte
|
|
geleistet
|
|
hat
|
|
.
|
|
vorinstanzlichen
|
|
Feststellungen
|
|
hatten
|
|
Beklagte
|
|
hoher
|
|
Aufwendungen
|
|
Form
|
|
"
|
|
Gründungskosten
|
|
"
|
|
Mio.
|
|
DM
|
|
berühmt
|
|
Gehaltsforderungen
|
|
330.000,00
|
|
DM
|
|
Vorstandsvorsitzenden
|
|
Beklagten
|
|
Geschäftsführer
|
|
Beklagten
|
|
2
|
|
.
|
|
Klägerin
|
|
musste
|
|
befürchten
|
|
Einlageleistung
|
|
sofort
|
|
Deckung
|
|
bestrittenen
|
|
dungen
|
|
verbraucht
|
|
würde
|
|
schon
|
|
fehlender
|
|
Mindesteinlage
|
|
Beklagten
|
|
Voraussetzungen
|
|
Registeranmeldung
|
|
Beklagten
|
|
§
|
|
§
|
|
AktG
|
|
herbeigeführt
|
|
werden
|
|
könnten
|
|
.
|
|
Ansicht
|
|
Revision
|
|
scheitert
|
|
Kündigung
|
|
Klägerin
|
|
auch
|
|
Beklagte
|
|
"
|
|
Anpassung
|
|
"
|
|
Gründungsvereinbarungen
|
|
"
|
|
Wegfalls
|
|
Geschäftsgrundlage
|
|
"
|
|
verlangen
|
|
konnte
|
|
angeblich
|
|
Aufsichtsratsmitglied
|
|
Klägerin
|
|
Beklagten
|
|
erteilte
|
|
Finanzierungszusage
|
|
eingehalten
|
|
worden
|
|
sein
|
|
soll
|
|
.
|
|
Abgesehen
|
|
"
|
|
Zusage
|
|
"
|
|
Feststellungen
|
|
Berufungsgerichts
|
|
ohnehin
|
|
sehr
|
|
vage
|
|
war
|
|
kann
|
|
Klägerin
|
|
Erklärung
|
|
Dritten
|
|
jedenfalls
|
|
zugerechnet
|
|
werden
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
Unbestimmtheit
|
|
genannten
|
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Zusage
|
|
Beteiligung
|
|
Gründung
|
|
Beklagten
|
|
bereit
|
|
fand
|
|
so
|
|
war
|
|
Risiko
|
|
.
|
|
Selbst
|
|
Geschäftsgrundlage
|
|
gewesen
|
|
wäre
|
|
so
|
|
wäre
|
|
Klägerin
|
|
Grund
|
|
erst
|
|
recht
|
|
Kündigung
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
berechtigt
|
|
Beklagten
|
|
angebotene
|
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Alternativlösung
|
|
Klägerin
|
|
zumutbare
|
|
Anpassung
|
|
gewesen
|
|
wäre
|
|
.
|
|
sollte
|
|
Beklagte
|
|
Herabsetzung
|
|
Grundkapitals
|
|
erst
|
|
noch
|
|
erwerbende
|
|
bereits
|
|
eingetragene
|
|
Vorrats-AG
|
|
verschmolzen
|
|
also
|
|
zweite
|
|
AG
|
|
Spiel
|
|
gebracht
|
|
werden
|
|
.
|
|
geht
|
|
bloße
|
|
Anpassung
|
|
lässt
|
|
auch
|
|
erkennen
|
|
Vorteile
|
|
derartigen
|
|
erheblich
|
|
höheren
|
|
Gründungskosten
|
|
verbundenen
|
|
Vorgehen
|
|
hätten
|
|
ergeben
|
|
sollen
|
|
.
|
|
Ebenso
|
|
ist
|
|
ersichtlich
|
|
nunmehr
|
|
geringeres
|
|
Grundkapital
|
|
erfolgreiche
|
|
Unternehmensführung
|
|
ausreichen
|
|
sollte
|
|
.
|
|
Klägerin
|
|
musste
|
|
eingehen
|
|
.
|
|
gesellschaftsrechtlichen
|
|
Treuepflicht
|
|
folgt
|
|
auch
|
|
eigenen
|
|
Interessen
|
|
Beklagten
|
|
zurückzustellen
|
|
gleich
|
|
bleibende
|
|
Beteiligung
|
|
geringen
|
|
einsatzes
|
|
einzuräumen
|
|
hatte
|
|
.
|
|
Vielmehr
|
|
durfte
|
|
Klägerin
|
|
hinziehenden
|
|
Verhandlungen
|
|
Gründung
|
|
Beklagten
|
|
gescheitert
|
|
ansehen
|
|
kündigen
|
|
.
|
|
Klageantrag
|
|
:
|
|
Antrag
|
|
Feststellung
|
|
Vorstandsmitglieder
|
|
Beklagten
|
|
Liquidation
|
|
"
|
|
besorgen
|
|
"
|
|
haben
|
|
ist
|
|
Beklagten
|
|
zulässig
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Zwar
|
|
fehlt
|
|
insoweit
|
|
Rechtsverhältnis
|
|
Prozessparteien
|
|
Klägerin
|
|
postulierte
|
|
Abwicklungsverpflichtung
|
|
Vorstandsmitglieder
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
Gesellschaft
|
|
besteht
|
|
.
|
|
Jedoch
|
|
kann
|
|
auch
|
|
Drittrechtsverhältnis
|
|
Gegenstand
|
|
Feststellungsklage
|
|
sein
|
|
Kläger
|
|
berechtigtes
|
|
Interesse
|
|
Klärung
|
|
hat
|
|
.
|
|
entsprechendes
|
|
Interesse
|
|
hat
|
|
Senat
|
|
zuletzt
|
|
Urteil
|
|
10
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
angenommen
|
|
Verletzung
|
|
Mitgliedschaftsrechten
|
|
Aktionärs
|
|
pflichtwidriges
|
|
Vorstandshandeln
|
|
geht
|
|
.
|
|
So
|
|
liegt
|
|
Fall
|
|
auch
|
|
hier
|
|
Vorstand
|
|
Beklagten
|
|
bisher
|
|
Kündigung
|
|
Klägerin
|
|
Abwicklungskonsequenzen
|
|
gezogen
|
|
hat
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Zulässig
|
|
ist
|
|
Feststellungsantrag
|
|
Meinung
|
|
Revision
|
|
auch
|
|
Beklagten
|
|
2
|
|
.
|
|
insoweit
|
|
geht
|
|
hier
|
|
Befugnisse
|
|
Gesellschafterinnen
|
|
untereinander
|
|
Verhältnis
|
|
Vorstand
|
|
Beklagten
|
|
Stadium
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
noch
|
|
Weisungen
|
|
Gründer
|
|
gebunden
|
|
ist
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
hier
|
|
also
|
|
noch
|
|
gilt
|
|
vgl.
|
|
.
|
|
AktG
|
|
4
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
.
|
|
begehrten
|
|
Feststellung
|
|
wird
|
|
Verhältnis
|
|
terinnen
|
|
geklärt
|
|
Abwicklungsanweisung
|
|
Vorstandsmitgliedern
|
|
rechtens
|
|
ist
|
|
gegenteilige
|
|
Weisung
|
|
Beklagten
|
|
Grundlage
|
|
Schadensersatzansprüche
|
|
Klägerin
|
|
sein
|
|
kann
|
|
.
|
|
3
|
|
.
|
|
Feststellungsinteresse
|
|
Klägerin
|
|
Sinne
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
ist
|
|
Revision
|
|
meint
|
|
tatsächlichen
|
|
Gründen
|
|
"
|
|
verneinen
|
|
Beklagten
|
|
Abwicklungsverpflichtung
|
|
Vorstandsmitglieder
|
|
Fall
|
|
Auflösung
|
|
Beklagten
|
|
genommen
|
|
hätten
|
|
.
|
|
Schon
|
|
Beklagten
|
|
Auflösung
|
|
Beklagten
|
|
überhaupt
|
|
bestreiten
|
|
Abweisung
|
|
Antrags
|
|
begehren
|
|
stellen
|
|
zwangsläufig
|
|
Abwicklungsverpflichtung
|
|
Vorstandsmitglieder
|
|
Abrede
|
|
.
|
|
berufen
|
|
bisherigen
|
|
Rechtsprechung
|
|
Senats
|
|
Vorstandsmitglieder
|
|
Vor-AG
|
|
analog
|
|
§
|
|
.
|
|
Gesellschafter
|
|
Abwicklung
|
|
berufen
|
|
seien
|
|
Hinweis
|
|
30
|
|
34
|
|
;
|
|
Vor-GmbH
|
|
.
|
|
II
|
|
.
|
|
Antrag
|
|
Feststellung
|
|
Abwicklungspflicht
|
|
glieder
|
|
ist
|
|
begründet
|
|
.
|
|
Revision
|
|
selbst
|
|
ausführt
|
|
ist
|
|
V.
|
|
Bundesgerichtshofs
|
|
Urteil
|
|
28
|
|
November
|
|
Übereinstimmung
|
|
neueren
|
|
vgl.
|
|
MünchKommAktG/Hüffer
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
§
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
3
|
|
;
|
|
aaO
|
|
Rdn
|
|
.
|
|
ausgegangen
|
|
Abwicklung
|
|
VorGesellschaft
|
|
Vorstandsmitglieder
|
|
§
|
|
§
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
AktG
|
|
zuständig
|
|
sind
|
|
.
|
|
tritt
|
|
Senat
|
|
Kompetenzverteilung
|
|
§
|
|
§
|
|
.
|
|
Fremdorganschaft
|
|
geprägten
|
|
körperschaftlichen
|
|
Struktur
|
|
Vor-Gesellschaft
|
|
passt
|
|
Haftungsverhältnisse
|
|
Gründer
|
|
Eintritt
|
|
Liquidationsstadium
|
|
unberührt
|
|
bleiben
|
|
.
|
|
Anwendung
|
|
allgemeinen
|
|
Grundsatzes
|
|
§
|
|
genden
|
|
Fall
|
|
steht
|
|
Widerspruch
|
|
.
|
|
Grundsatz
|
|
betrifft
|
|
nur
|
|
Voraussetzungen
|
|
Auflösung
|
|
Modalitäten
|
|
Abwicklung
|
|
.
|
|
Kraemer
|
|
Vorinstanzen
|
|
:
|
|
Entscheidung
|
|
OLG
|
|
Entscheidung
|