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4245 lines
37 KiB
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37 KiB
NAMEN
|
|
Verkündet
|
|
:
|
|
17
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
Amtsinspektorin
|
|
Urkundsbeamtin
|
|
Geschäftsstelle
|
|
Rechtsstreit
|
|
Nachschlagewerk
|
|
:
|
|
ja
|
|
:
|
|
:
|
|
ja
|
|
Stromnetz
|
|
Heiligenhafen
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
aF
|
|
;
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Gemeinden
|
|
haben
|
|
auch
|
|
dann
|
|
Nutzung
|
|
öffentlichen
|
|
Verkehrswege
|
|
Netzbetrieb
|
|
Eigenbetrieb
|
|
übertragen
|
|
wollen
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
beachten
|
|
;
|
|
können
|
|
Zusammenhang
|
|
"
|
|
Konzernprivileg
|
|
"
|
|
noch
|
|
Grundsätze
|
|
Vergaberecht
|
|
anerkannten
|
|
In-house-Geschäfts
|
|
"
|
|
berufen
|
|
.
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
folgende
|
|
Transparenzgebot
|
|
verlangt
|
|
Netzbetrieb
|
|
interessierten
|
|
Unternehmen
|
|
Entscheidungskriterien
|
|
Gemeinde
|
|
Gewichtung
|
|
rechtzeitig
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|
Angebotsabgabe
|
|
mitgeteilt
|
|
werden
|
|
.
|
|
Übertragung
|
|
Netzbetriebs
|
|
Eigenbetrieb
|
|
ist
|
|
unwirksam
|
|
entsprechender
|
|
Konzessionsvertrag
|
|
unbilliger
|
|
Behinderung
|
|
Unternehmen
|
|
Konzession
|
|
bewerben
|
|
nichtig
|
|
wäre
|
|
.
|
|
Urteil
|
|
17
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
Kartellsenat
|
|
Bundesgerichtshofs
|
|
hat
|
|
mündliche
|
|
Verhandlung
|
|
17
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
Vorsitzenden
|
|
Richter
|
|
Prof.
|
|
Dr.
|
|
Richter
|
|
Prof.
|
|
Dr.
|
|
Dr.
|
|
Dr.
|
|
Dr.
|
|
Recht
|
|
erkannt
|
|
:
|
|
Revision
|
|
Urteil
|
|
Kartellsenats
|
|
SchleswigHolsteinischen
|
|
Oberlandesgerichts
|
|
22
|
|
November
|
|
wird
|
|
Kosten
|
|
Klägerin
|
|
zurückgewiesen
|
|
.
|
|
Tatbestand
|
|
:
|
|
Beklagte
|
|
ist
|
|
Eigentümerin
|
|
Stromversorgungsnetzes
|
|
Stadtgebiet
|
|
Klägerin
|
|
.
|
|
Klägerin
|
|
hatte
|
|
AG
|
|
Rechtsvorgängerin
|
|
Beklagten
|
|
Konzessionsvertrag
|
|
Laufzeit
|
|
Jahren
|
|
Jahr
|
|
geschlossen
|
|
gestattete
|
|
Stromversorgungsleitungen
|
|
öffentlichen
|
|
Wegen
|
|
Gemeindegebiets
|
|
betreiben
|
|
.
|
|
Endschaftsbestimmung
|
|
Vertrags
|
|
sieht
|
|
Gemeinde
|
|
Vertragsablauf
|
|
Vertragsverhältnis
|
|
AG
|
|
fortsetzen
|
|
will
|
|
verpflichtet
|
|
ist
|
|
ausschließlich
|
|
Stromverteilung
|
|
Gemeindegebiet
|
|
dienenden
|
|
Anlagen
|
|
Sachzeitwert
|
|
übernehmen
|
|
.
|
|
30
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
machte
|
|
Klägerin
|
|
Vertragsende
|
|
31
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
bekannt
|
|
setzte
|
|
Frist
|
|
Angebote
|
|
Abschluss
|
|
neuen
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
30
|
|
.
|
|
April
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
anderes
|
|
Unternehmen
|
|
gaben
|
|
Angebote
|
|
.
|
|
Stadtrat
|
|
Klägerin
|
|
entschied
|
|
11
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
Interessenten
|
|
Abschluss
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
anzubieten
|
|
Netzbetrieb
|
|
gründenden
|
|
Eigenbetrieb
|
|
selbst
|
|
übernehmen
|
|
.
|
|
wurden
|
|
Entscheidung
|
|
folgende
|
|
Kriterien
|
|
berücksichtigt
|
|
:
|
|
"
|
|
Höhe
|
|
Konzessionsabgabe
|
|
Höhe
|
|
sog.
|
|
Kommunalrabatts
|
|
Kostenverteilung
|
|
Leitungsumlegungen
|
|
Laufzeit
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
sog.
|
|
Endschaftsregelung
|
|
Pflicht
|
|
Erdverkabelung
|
|
Rückbau
|
|
stillgelegter
|
|
Leitungen
|
|
"
|
|
.
|
|
Entscheidung
|
|
machte
|
|
Klägerin
|
|
25
|
|
.
|
|
März
|
|
folgender
|
|
Begründung
|
|
amtlich
|
|
bekannt
|
|
:
|
|
"
|
|
Konzessionierung
|
|
Stadtwerke
|
|
Eigenbetrieb
|
|
wird
|
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Stromnetzbetrieb
|
|
allgemeinen
|
|
Versorgung
|
|
Stadtgebiet
|
|
kommunalisiert
|
|
.
|
|
Stadt
|
|
erwirbt
|
|
größtmöglichen
|
|
Einfluss
|
|
Betrieb
|
|
Stromverteilnetzes
|
|
.
|
|
Stadt
|
|
ist
|
|
überzeugt
|
|
Konzessionierung
|
|
Stadtwerke
|
|
Zukunft
|
|
bessere
|
|
Konditionenbedingungen
|
|
Stadt
|
|
strategische
|
|
Entscheidungen
|
|
Netzeigentum
|
|
auch
|
|
Ablauf
|
|
Konzessionierung
|
|
Flexibilität
|
|
erzielt
|
|
werden
|
|
können
|
|
konkurrierenden
|
|
Bewerbern
|
|
angeboten
|
|
werden
|
|
.
|
|
Stadt
|
|
ist
|
|
sicher
|
|
Entscheidung
|
|
Stadtwerke
|
|
besten
|
|
Voraussetzungen
|
|
zuverlässige
|
|
preisgünstige
|
|
umweltgerechte
|
|
Stromversorgung
|
|
geschaffen
|
|
haben
|
|
.
|
|
"
|
|
anschließenden
|
|
Verhandlungen
|
|
Netzübernahme
|
|
konnten
|
|
Parteien
|
|
Umfang
|
|
Kaufpreis
|
|
übereignenden
|
|
Anlagen
|
|
einigen
|
|
.
|
|
Klage
|
|
begehrt
|
|
Klägerin
|
|
Übertragung
|
|
Eigentums
|
|
örtlichen
|
|
Stromversorgungsnetz
|
|
allgemeinen
|
|
Versorgung
|
|
hilfsweise
|
|
Zahlung
|
|
wirtschaftlich
|
|
angemessenen
|
|
Vergütung
|
|
.
|
|
Ferner
|
|
verlangt
|
|
Übertragung
|
|
etwa
|
|
erforderlicher
|
|
schuldrechtlicher
|
|
dinglicher
|
|
Grundstücksnutzungsrechte
|
|
sämtlicher
|
|
Rechte
|
|
Pflichten
|
|
bestehenden
|
|
Verträgen
|
|
Anschlussnehmern
|
|
Anschlussnutzern
|
|
Netznutzern
|
|
Netznutzungsverhältnis
|
|
beziehen
|
|
Herausgabe
|
|
zugehöriger
|
|
Unterlagen
|
|
.
|
|
beantragt
|
|
Klägerin
|
|
Auskunft
|
|
verschiedene
|
|
Kennzahlen
|
|
Netzes
|
|
Daten
|
|
Regulierung
|
|
Netzentgelte
|
|
erheblich
|
|
sind
|
|
.
|
|
Fall
|
|
zumindest
|
|
teilweisen
|
|
Obsiegens
|
|
Übereignungsantrag
|
|
verlangt
|
|
ferner
|
|
Feststellung
|
|
Schadensersatzpflicht
|
|
Beklagten
|
|
verzögerter
|
|
unvollständiger
|
|
Erfüllung
|
|
eingeklagten
|
|
Ansprüche
|
|
.
|
|
Landgericht
|
|
hat
|
|
Klage
|
|
abgewiesen
|
|
.
|
|
Berufung
|
|
Klägerin
|
|
ist
|
|
Erfolg
|
|
geblieben
|
|
WuW/E
|
|
DE-R
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
zugelassenen
|
|
Revision
|
|
verfolgt
|
|
Klägerin
|
|
Anträge
|
|
weiter
|
|
.
|
|
Entscheidungsgründe
|
|
:
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
Anspruch
|
|
Klägerin
|
|
Übertragung
|
|
Netzes
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
§
|
|
Nr.
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
verneint
|
|
auch
|
|
weiteren
|
|
Klageanträge
|
|
abgewiesen
|
|
.
|
|
hat
|
|
ausgeführt
|
|
:
|
|
Übertragung
|
|
Netzbetriebs
|
|
Eigenbetrieb
|
|
Klägerin
|
|
sei
|
|
Verstoßes
|
|
kartellrechtliche
|
|
Bestimmungen
|
|
§
|
|
nichtig
|
|
.
|
|
Klägerin
|
|
habe
|
|
Bestimmungen
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
beachtet
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
verstoßen
|
|
.
|
|
sei
|
|
diskriminierungsfreien
|
|
Auswahl
|
|
Netzbetreibers
|
|
verpflichtet
|
|
gewesen
|
|
schon
|
|
Inkrafttreten
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
vorrangig
|
|
Ziele
|
|
§
|
|
EnWG
|
|
berücksichtigen
|
|
gewesen
|
|
seien
|
|
.
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
Klägerin
|
|
genüge
|
|
Anforderungen
|
|
.
|
|
Klägerin
|
|
habe
|
|
Fragen
|
|
Preisniveaus
|
|
Effizienz
|
|
auseinandergesetzt
|
|
.
|
|
maßgebliche
|
|
Abwägungsgesichtspunkte
|
|
fehlten
|
|
habe
|
|
Klägerin
|
|
Auswahlermessen
|
|
fehlerhaft
|
|
ausgeübt
|
|
.
|
|
Vergaberecht
|
|
anerkannte
|
|
Privilegierung
|
|
In-house-Vergabe
|
|
könne
|
|
Klägerin
|
|
schon
|
|
berufen
|
|
Dienstleistungen
|
|
Netzbetreibers
|
|
ganz
|
|
überwiegend
|
|
Energienachfrager
|
|
Gemeinde
|
|
erbracht
|
|
würden
|
|
.
|
|
Zugleich
|
|
habe
|
|
Klägerin
|
|
Behinderungsverbot
|
|
§
|
|
verstoßen
|
|
.
|
|
Unternehmen
|
|
Sinne
|
|
Vorschrift
|
|
habe
|
|
Monopol
|
|
relevanten
|
|
Angebotsmarkt
|
|
Leitungsrechte
|
|
Verteilnetzbetrieb
|
|
Gemeindegebiet
|
|
.
|
|
Entscheidung
|
|
Vergabe
|
|
energiewirtschaftsrechtlichen
|
|
Kriterien
|
|
missachte
|
|
hintanstelle
|
|
sei
|
|
sachwidrig
|
|
leistungsfremd
|
|
.
|
|
wirtschaftlichen
|
|
Identität
|
|
Gemeinde
|
|
neuem
|
|
Konzessionsnehmer
|
|
folge
|
|
Rechtsgedanken
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Verstoß
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
§
|
|
ansprüche
|
|
Dritter
|
|
ausnahmsweise
|
|
Unwirksamkeit
|
|
gesetzwidrigen
|
|
Entscheidung
|
|
Netzbetreiber
|
|
§
|
|
Folge
|
|
habe
|
|
.
|
|
Kartellrecht
|
|
gestützte
|
|
Einwendung
|
|
Beklagten
|
|
sei
|
|
verwirkt
|
|
.
|
|
Zwar
|
|
habe
|
|
Beklagte
|
|
kartellrechtlichen
|
|
Einwendungen
|
|
erst
|
|
spät
|
|
erhoben
|
|
.
|
|
vertraglichen
|
|
Übertragungsanspruch
|
|
habe
|
|
stets
|
|
ebenso
|
|
Frage
|
|
gestellt
|
|
gesetzlichen
|
|
Anspruch
|
|
Übereignung
|
|
.
|
|
Übrigen
|
|
dienten
|
|
§
|
|
§
|
|
aF
|
|
primär
|
|
öffentlichen
|
|
Interessen
|
|
so
|
|
jederzeit
|
|
beachten
|
|
seien
|
|
.
|
|
vertraglicher
|
|
Übertragungsanspruch
|
|
Klägerin
|
|
bestehe
|
|
könne
|
|
dahinstehen
|
|
.
|
|
Klägerin
|
|
sei
|
|
jedenfalls
|
|
Durchsetzung
|
|
kartellrechtlichen
|
|
Gründen
|
|
gehindert
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
verstoße
|
|
.
|
|
stelle
|
|
unzulässige
|
|
Rechtsausübung
|
|
gesetzliche
|
|
Pflichten
|
|
Berufung
|
|
Endschaftsbestimmung
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
umgehen
|
|
.
|
|
B.
|
|
Revision
|
|
hat
|
|
Erfolg
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
Recht
|
|
gesetzliche
|
|
auch
|
|
vertragliche
|
|
Ansprüche
|
|
Klägerin
|
|
verneint
|
|
.
|
|
marktbeherrschende
|
|
Anbieter
|
|
Wegenutzungsrechte
|
|
Gebiet
|
|
sind
|
|
Gemeinden
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Nr.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
verpflichtet
|
|
Konzessionär
|
|
Betrieb
|
|
Energieversorgungsnetzes
|
|
diskriminierungsfreien
|
|
Wettbewerb
|
|
auszuwählen
|
|
nachstehend
|
|
.
|
|
Auswahl
|
|
muss
|
|
transparenten
|
|
Verfahren
|
|
erfolgen
|
|
ist
|
|
vorrangig
|
|
Kriterien
|
|
auszurichten
|
|
Ziel
|
|
Gewährleistung
|
|
sicheren
|
|
preisgünstigen
|
|
verbraucherfreundlichen
|
|
effizienten
|
|
umweltverträglichen
|
|
leitungsgebundenen
|
|
örtlichen
|
|
Versorgung
|
|
Allgemeinheit
|
|
Elektrizität
|
|
Gas
|
|
konkretisieren
|
|
nachstehend
|
|
.
|
|
Genügt
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
Anforderungen
|
|
liegt
|
|
unbillige
|
|
Behinderung
|
|
Bewerber
|
|
Chancen
|
|
Konzession
|
|
beeinträchtigt
|
|
worden
|
|
sind
|
|
nachstehend
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Gemeinden
|
|
haben
|
|
Vergabe
|
|
Wegenutzungsrechten
|
|
Sinne
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Nr.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
beachten
|
|
.
|
|
Zutreffend
|
|
hat
|
|
Berufungsgericht
|
|
Gemeinden
|
|
Normadressaten
|
|
kartellrechtlichen
|
|
Behinderungsverbots
|
|
angesehen
|
|
.
|
|
Gemeinden
|
|
handeln
|
|
Abschluss
|
|
Konzessionsverträgen
|
|
Unternehmen
|
|
Sinne
|
|
deutschen
|
|
Kartellrechts
|
|
Beschluss
|
|
15
|
|
.
|
|
April
|
|
WuW/E
|
|
Wegenutzungsrecht
|
|
;
|
|
Beschluss
|
|
11
|
|
.
|
|
März
|
|
Erdgasdurchgangsleitung
|
|
.
|
|
haben
|
|
marktbeherrschende
|
|
Stellung
|
|
.
|
|
Sachlich
|
|
relevanter
|
|
Markt
|
|
ist
|
|
Angebot
|
|
Wegenutzungsrechten
|
|
Verlegung
|
|
Betrieb
|
|
Leitungen
|
|
Netz
|
|
allgemeinen
|
|
Versorgung
|
|
Energie
|
|
gehören
|
|
sog.
|
|
qualifizierte
|
|
Wegenutzungsrechte
|
|
"
|
|
Sinne
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
vgl.
|
|
etwa
|
|
Konzessionsverträge
|
|
System
|
|
europäischen
|
|
deutschen
|
|
Wettbewerbsrechts
|
|
S.
|
|
.
|
|
Revision
|
|
macht
|
|
Erfolg
|
|
geltend
|
|
Gemeinden
|
|
seien
|
|
Anbieter
|
|
Leitungsrechten
|
|
Nachfrager
|
|
Netzinfrastrukturdienstleistungen
|
|
behandeln
|
|
kommunale
|
|
Energieversorgung
|
|
gewährleisten
|
|
hätten
|
|
.
|
|
Auch
|
|
Konzessionsvertrag
|
|
Nachfrage
|
|
Netzinfrastrukturdiensten
|
|
deckt
|
|
ändert
|
|
Gemeinde
|
|
zugleich
|
|
Wegerechte
|
|
wirtschaftlich
|
|
verwertet
|
|
.
|
|
relevante
|
|
Markt
|
|
ist
|
|
örtlich
|
|
Gemeindegebiet
|
|
jeweiligen
|
|
Gemeinde
|
|
beschränkt
|
|
Erdgasdurchgangsleitung
|
|
;
|
|
S.
|
|
.
|
|
;
|
|
Büdenbender
|
|
Materiellrechtliche
|
|
Entscheidungskriterien
|
|
Gemeinden
|
|
Auswahl
|
|
Netzbetreibers
|
|
energiewirtschaftlichen
|
|
Konzessionsverträgen
|
|
S.
|
|
f.
|
|
;
|
|
§
|
|
.
|
|
;
|
|
aA
|
|
Brucker
|
|
Wegenutzungsverträge
|
|
Konzessionsabgaben
|
|
Energieversorgung
|
|
S.
|
|
.
|
|
.
|
|
umfasst
|
|
Wege
|
|
Verlegung
|
|
Betrieb
|
|
Leitungen
|
|
unmittelbaren
|
|
Versorgung
|
|
Letztverbrauchern
|
|
Gemeindegebiet
|
|
eignen
|
|
.
|
|
Einbeziehung
|
|
anderer
|
|
Gemeinden
|
|
örtlich
|
|
relevanten
|
|
Markt
|
|
ist
|
|
Hinblick
|
|
Bedarfsmarktkonzept
|
|
geboten
|
|
.
|
|
Wegerechte
|
|
Gemeinde
|
|
sind
|
|
Sicht
|
|
Netzbetrieb
|
|
interessierten
|
|
Unternehmen
|
|
funktional
|
|
anderen
|
|
Gemeinde
|
|
austauschbar
|
|
Zugang
|
|
örtlichen
|
|
Anschlussnehmern
|
|
erlauben
|
|
Übrigen
|
|
regelmäßig
|
|
deckungsgleichen
|
|
zwanzigjährigen
|
|
Turnus
|
|
andere
|
|
örtliche
|
|
Wegerechtsmonopolisten
|
|
vergeben
|
|
werden
|
|
.
|
|
Räumliche
|
|
Zugangsschranken
|
|
nachgelagerten
|
|
Markt
|
|
Nachfrager
|
|
Anbieter
|
|
betätigen
|
|
will
|
|
können
|
|
relevanten
|
|
Markt
|
|
begrenzen
|
|
vgl.
|
|
Urteil
|
|
30
|
|
.
|
|
März
|
|
.
|
|
MAN-Vertragswerkstatt
|
|
.
|
|
So
|
|
liegen
|
|
Dinge
|
|
hier
|
|
.
|
|
Betreiber
|
|
Netzes
|
|
allgemeinen
|
|
Versorgung
|
|
bestimmten
|
|
Gemeindegebiet
|
|
kann
|
|
nur
|
|
Unternehmen
|
|
betätigen
|
|
Gemeinde
|
|
entsprechende
|
|
Konzession
|
|
übertragen
|
|
hat
|
|
.
|
|
betroffene
|
|
Markt
|
|
ist
|
|
gleichartigen
|
|
Unternehmen
|
|
üblicherweise
|
|
zugänglich
|
|
.
|
|
Zugang
|
|
Wegenutzungsrecht
|
|
ist
|
|
bereits
|
|
eröffnet
|
|
Gemeinden
|
|
Bekanntmachungspflichten
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
fremde
|
|
Unternehmen
|
|
aufzufordern
|
|
haben
|
|
Wettbewerb
|
|
Konzession
|
|
bewerben
|
|
vgl.
|
|
Urteil
|
|
6
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
Stromeinspeisung
|
|
.
|
|
-9-
|
|
sind
|
|
Gemeinden
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Nr.
|
|
Abs.
|
|
verpflichtet
|
|
Auswahlverfahren
|
|
Bewerber
|
|
Konzession
|
|
unbillig
|
|
behindern
|
|
diskriminieren
|
|
.
|
|
Verpflichtung
|
|
steht
|
|
Regelungen
|
|
Energiewirtschaftsrechts
|
|
Recht
|
|
kommunale
|
|
Selbstverwaltung
|
|
Einklang
|
|
.
|
|
Unrecht
|
|
meint
|
|
Revision
|
|
Auswahl
|
|
Konzessionärs
|
|
Inkrafttreten
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
4
|
|
.
|
|
August
|
|
Rechtsprechung
|
|
Bundesgerichtshofs
|
|
frei
|
|
gesetzlichen
|
|
Vorgaben
|
|
gewesen
|
|
sei
|
|
.
|
|
Zwar
|
|
hat
|
|
Senat
|
|
Zweck
|
|
Laufzeitbeschränkung
|
|
Konzessionsverträge
|
|
§
|
|
Jahre
|
|
ausgeführt
|
|
Kommunen
|
|
völlig
|
|
frei
|
|
ungehindert
|
|
sollten
|
|
entscheiden
|
|
können
|
|
Auslaufen
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
Energieversorgung
|
|
zuständig
|
|
sein
|
|
solle
|
|
Urteil
|
|
16
|
|
November
|
|
f.
|
|
Endschaftsbestimmung
|
|
.
|
|
Aussage
|
|
Senats
|
|
steht
|
|
aber
|
|
Zusammenhang
|
|
damaligen
|
|
Ziel
|
|
gesetzlichen
|
|
Regelung
|
|
freien
|
|
Wettbewerb
|
|
seinerzeit
|
|
noch
|
|
geschlossene
|
|
Versorgungsgebiete
|
|
eröffnen
|
|
schützen
|
|
.
|
|
galt
|
|
vermeiden
|
|
Höhe
|
|
Endschaftsbestimmung
|
|
vorgesehenen
|
|
Gegenleistung
|
|
Netzübernahme
|
|
prohibitive
|
|
Wirkung
|
|
hatte
|
|
faktischen
|
|
Bindung
|
|
Gemeinde
|
|
bisherigen
|
|
Netzbetreiber
|
|
führte
|
|
Zweck
|
|
Laufzeitbeschränkung
|
|
zuwiderliefe
|
|
Abstand
|
|
Jahren
|
|
freie
|
|
Entscheidung
|
|
künftigen
|
|
Netzbetreiber
|
|
treffen
|
|
.
|
|
Entscheidungsfreiheit
|
|
Gemeinde
|
|
ist
|
|
also
|
|
Bindungen
|
|
bisherigen
|
|
Vertragspartner
|
|
geschützt
|
|
Laufzeit
|
|
Jahren
|
|
hinausgehen
|
|
.
|
|
entspricht
|
|
Zielsetzung
|
|
Gesetz
|
|
gewollten
|
|
Wettbewerbs
|
|
Netz
|
|
.
|
|
Gemeinde
|
|
Bestimmung
|
|
künftigen
|
|
Konzessionärs
|
|
frei
|
|
gesetzlichen
|
|
Vorgabe
|
|
sei
|
|
ergibt
|
|
.
|
|
gilt
|
|
Gesetzesbegründung
|
|
§
|
|
EnWG
|
|
heute
|
|
Kommunen
|
|
"
|
|
auch
|
|
künftig
|
|
frei
|
|
entscheiden
|
|
können
|
|
Versorgung
|
|
eigenes
|
|
Stadtwerk
|
|
anderes
|
|
Unternehmen
|
|
erfolgen
|
|
soll
|
|
"
|
|
BT-Drucks
|
|
.
|
|
13/7274
|
|
S.
|
|
.
|
|
Zutreffend
|
|
ist
|
|
Berufungsgericht
|
|
ausgegangen
|
|
Regelung
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
erfassten
|
|
Wegenutzungsverträge
|
|
Anwendung
|
|
findet
|
|
.
|
|
Gemeinden
|
|
sind
|
|
verpflichtet
|
|
auch
|
|
Konzessionen
|
|
diskriminierungsfrei
|
|
entscheiden
|
|
;
|
|
Büdenbender
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
.
|
|
;
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
;
|
|
Klemm
|
|
VersorgW
|
|
;
|
|
Monopolkommission
|
|
65
|
|
.
|
|
Sondergutachten
|
|
.
|
|
;
|
|
BKartA
|
|
Beschluss
|
|
30
|
|
November
|
|
.
|
|
Kreisstadt
|
|
;
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
siehe
|
|
auch
|
|
f.
|
|
Endschaftsbestimmung
|
|
;
|
|
aA
|
|
etwa
|
|
Theobald
|
|
Danner/
|
|
Energierecht
|
|
September
|
|
§
|
|
.
|
|
;
|
|
S.
|
|
.
|
|
kartellrechtlichen
|
|
energiewirtschaftsrechtlichen
|
|
Anforderungen
|
|
stimmen
|
|
insoweit
|
|
.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
haben
|
|
Gemeinden
|
|
öffentlichen
|
|
Verkehrswege
|
|
Verlegung
|
|
Betrieb
|
|
Leitungen
|
|
unmittelbaren
|
|
Versorgung
|
|
Letztverbrauchern
|
|
Gemeindegebiet
|
|
diskriminierungsfrei
|
|
Vertrag
|
|
Verfügung
|
|
stellen
|
|
.
|
|
Wortlaut
|
|
Bestimmung
|
|
erfasst
|
|
auch
|
|
Leitungen
|
|
Energieversorgungsnetz
|
|
allgemeinen
|
|
Versorgung
|
|
Gemeindegebiet
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
gehören
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
verwendete
|
|
Begriff
|
|
"
|
|
unmittelbare
|
|
Versorgung
|
|
"
|
|
beschränkt
|
|
Anwendungsbereich
|
|
Norm
|
|
zusätzlichen
|
|
Direktleitungsbau
|
|
vgl.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Nr.
|
|
;
|
|
BerlKommEnR/Wegner
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
28
|
|
;
|
|
aA
|
|
etwa
|
|
Recht
|
|
Energiewirtschaft
|
|
4
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
Aufbau
|
|
§
|
|
EnWG
|
|
lässt
|
|
erkennen
|
|
Gemeinden
|
|
Entscheidung
|
|
Abschluss
|
|
Absatz
|
|
Norm
|
|
erfassten
|
|
Verträge
|
|
Bindung
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
treffen
|
|
können
|
|
.
|
|
Bestimmung
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
enthält
|
|
Laufzeitbeschränkung
|
|
Wegerechtsverträge
|
|
allgemeinen
|
|
Versorgungsnetzbetrieb
|
|
dienen
|
|
Satz
|
|
statuiert
|
|
Pflichten
|
|
bisher
|
|
Nutzungsberechtigten
|
|
Vertragsablauf
|
|
Satz
|
|
.
|
|
ergibt
|
|
Abs.
|
|
abschließende
|
|
Regelung
|
|
.
|
|
Vielmehr
|
|
treten
|
|
Bestimmungen
|
|
Verträge
|
|
Absatz
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
.
|
|
gilt
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
Verträge
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
insbesondere
|
|
Bekanntmachungspflichten
|
|
Laufzeitende
|
|
Vertragsverlängerung
|
|
vorsieht
|
|
.
|
|
Ferner
|
|
gilt
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
Gemeinden
|
|
Angebot
|
|
Höchstsatzes
|
|
zulässigen
|
|
Konzessionsabgaben
|
|
Abschluss
|
|
Wegerechtsverträgen
|
|
verweigern
|
|
können
|
|
auch
|
|
gerade
|
|
Verträge
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
sollten
|
|
Gemeinden
|
|
bisherigen
|
|
Konzessionseinnahmen
|
|
gesichert
|
|
werden
|
|
vgl.
|
|
BT-Drucks
|
|
.
|
|
S.
|
|
.
|
|
Voraussetzung
|
|
ist
|
|
Anwendbarkeit
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
Leitungsrechte
|
|
unmittelbaren
|
|
Versorgung
|
|
vgl.
|
|
Büdenbender
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
zutreffend
|
|
angenommen
|
|
Gemeinden
|
|
auch
|
|
dann
|
|
Nutzung
|
|
öffentlichen
|
|
Verkehrswege
|
|
Netzbetrieb
|
|
Eigenbetrieb
|
|
übertragen
|
|
wollen
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
beachten
|
|
haben
|
|
.
|
|
können
|
|
Zusammenhang
|
|
"
|
|
Konzernprivileg
|
|
"
|
|
noch
|
|
Grundsätze
|
|
Vergaberecht
|
|
anerkannten
|
|
In-house-Geschäfts
|
|
"
|
|
berufen
|
|
vgl.
|
|
NZBau
|
|
726
|
|
;
|
|
Büdenbender
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
;
|
|
Kermel/Schwensfeier
|
|
Praxishandbuch
|
|
Konzessionsverträge
|
|
Konzessionsabgaben
|
|
Kap
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
;
|
|
aaO
|
|
.
|
|
f.
|
|
;
|
|
33
|
|
36
|
|
;
|
|
Sauer
|
|
f.
|
|
Fn
|
|
.
|
|
;
|
|
.
|
|
.
|
|
;
|
|
BKartA
|
|
Beschluss
|
|
30
|
|
November
|
|
.
|
|
.
|
|
;
|
|
Monopolkommission
|
|
65
|
|
.
|
|
Sondergutachten
|
|
.
|
|
f.
|
|
;
|
|
VG
|
|
f.
|
|
;
|
|
Brucker
|
|
S.
|
|
f.
|
|
;
|
|
f.
|
|
154
|
|
;
|
|
Templin
|
|
Gasverteilnetze
|
|
Wettbewerb
|
|
S.
|
|
f.
|
|
;
|
|
NZBau
|
|
.
|
|
Allerdings
|
|
schließt
|
|
Wortlaut
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
allein
|
|
Möglichkeit
|
|
noch
|
|
Eigenbetrieb
|
|
Übertragung
|
|
Netznutzungsrechte
|
|
bevorzugen
|
|
.
|
|
finden
|
|
Absätze
|
|
EnWG
|
|
Eigenbetriebe
|
|
Gemeinden
|
|
entsprechende
|
|
Anwendung
|
|
.
|
|
Vorschrift
|
|
regelt
|
|
Pflichten
|
|
Gemeinde
|
|
Übertragung
|
|
Wegenutzung
|
|
Eigenbetriebe
|
|
.
|
|
war
|
|
notwendig
|
|
Anwendung
|
|
Vertragsschlüsse
|
|
anknüpfenden
|
|
Regelungen
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
Wegenutzung
|
|
Eigenbetriebe
|
|
eigener
|
|
Rechtspersönlichkeit
|
|
Verträge
|
|
Gemeinde
|
|
schließen
|
|
können
|
|
ermöglichen
|
|
;
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
88
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
BT-Drucks
|
|
.
|
|
13/7274
|
|
S.
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
betrifft
|
|
also
|
|
etwa
|
|
nur
|
|
Vergabe
|
|
Wegerechten
|
|
Eigenbetriebe
|
|
so
|
|
aber
|
|
123
|
|
;
|
|
Ortner
|
|
.
|
|
Vorschrift
|
|
gewährleistet
|
|
auch
|
|
Fall
|
|
Wegenutzung
|
|
Eigenbetrieb
|
|
spätestens
|
|
Jahren
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
Betreiberwechsel
|
|
neue
|
|
Entscheidung
|
|
Wegerecht
|
|
Zwang
|
|
Einhaltung
|
|
Bekanntmachungspflichten
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
gegebenenfalls
|
|
Anspruch
|
|
Überlassung
|
|
Netzes
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
ermöglicht
|
|
wird
|
|
.
|
|
ausdrückliche
|
|
Verweisung
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
enthält
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
allerdings
|
|
.
|
|
Zweck
|
|
Regelungen
|
|
§
|
|
ergibt
|
|
jedoch
|
|
Gemeinde
|
|
auch
|
|
"
|
|
Systementscheidung
|
|
"
|
|
Netzbetrieb
|
|
Eigenbetrieb
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
beachten
|
|
hat
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
dienen
|
|
gerade
|
|
auch
|
|
Zweck
|
|
kommunalen
|
|
"
|
|
Ewigkeitsrechten
|
|
"
|
|
also
|
|
dauerhaften
|
|
unangefochtenen
|
|
Recht
|
|
Kommunen
|
|
Netzbetrieb
|
|
entgegenzuwirken
|
|
vgl.
|
|
Monopolkommission
|
|
65
|
|
.
|
|
Sondergutachten
|
|
.
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
soll
|
|
Umgehung
|
|
Ziels
|
|
Wahl
|
|
gemeindlicher
|
|
Eigenbetriebe
|
|
Netzbetreiber
|
|
verhindern
|
|
BT-Drucks
|
|
.
|
|
13/7274
|
|
S.
|
|
.
|
|
Auch
|
|
dann
|
|
Gemeinde
|
|
Eigenbetriebs
|
|
bedient
|
|
sollte
|
|
wenigstens
|
|
20-Jahres-Rhythmus
|
|
Wettbewerb
|
|
Netz
|
|
ermöglicht
|
|
werden
|
|
vgl.
|
|
Endschaftsbestimmung
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
dient
|
|
Ziel
|
|
Wettbewerb
|
|
Konzession
|
|
Netzbetrieb
|
|
Abs.
|
|
genannten
|
|
Energieversorgungsunternehmen
|
|
gleichzustellen
|
|
vgl.
|
|
BKartA
|
|
Beschluss
|
|
30
|
|
November
|
|
.
|
|
.
|
|
folgt
|
|
Gemeinden
|
|
Entscheidung
|
|
Eigenbetrieb
|
|
insbesondere
|
|
privaten
|
|
Bewerbern
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
diskriminierungsfrei
|
|
treffen
|
|
haben
|
|
.
|
|
Schließlich
|
|
wäre
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
angeordnete
|
|
entsprechende
|
|
Anwendung
|
|
Bekanntmachungspflichten
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
Auswahl
|
|
rationalen
|
|
Kriterien
|
|
beitragen
|
|
sollen
|
|
BT-Drucks
|
|
.
|
|
13/7274
|
|
S.
|
|
Eigenbetriebe
|
|
sinnlos
|
|
könnte
|
|
Gemeinde
|
|
Rücksicht
|
|
fremde
|
|
Gebote
|
|
eigenes
|
|
Unternehmen
|
|
bevorzugen
|
|
Büdenbender
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
f.
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
lässt
|
|
bindungslose
|
|
In-house-Vergabe
|
|
Eigenbetriebe
|
|
vgl.
|
|
OLG
|
|
.
|
|
Pflicht
|
|
Gemeinden
|
|
diskriminierungsfreien
|
|
Auswahl
|
|
Konzessionärs
|
|
steht
|
|
Recht
|
|
kommunale
|
|
Selbstverwaltung
|
|
Art
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
GG
|
|
Einklang
|
|
.
|
|
gilt
|
|
auch
|
|
Übertragung
|
|
Wegenutzungsrechten
|
|
Eigenbetriebe
|
|
beachten
|
|
ist
|
|
aA
|
|
wohl
|
|
VG
|
|
.
|
|
Versorgung
|
|
Einwohner
|
|
ortsansässigen
|
|
Unternehmen
|
|
Energie
|
|
ist
|
|
Aufgabe
|
|
verfassungsrechtlich
|
|
geschützten
|
|
kommunalen
|
|
Selbstverwaltung
|
|
vgl.
|
|
Beschluss
|
|
28
|
|
.
|
|
Juni
|
|
KVR
|
|
Arealnetz
|
|
;
|
|
;
|
|
f.
|
|
;
|
|
GG
|
|
Art
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
.
|
|
.
|
|
bedeutet
|
|
jedoch
|
|
Zusammenhang
|
|
Versorgung
|
|
stehende
|
|
wirtschaftliche
|
|
Betätigung
|
|
Gemeinden
|
|
rechtlichen
|
|
Schranken
|
|
.
|
|
Recht
|
|
kommunalen
|
|
Selbstverwaltung
|
|
besteht
|
|
vielmehr
|
|
nur
|
|
Rahmen
|
|
allgemeinen
|
|
Gesetze
|
|
auch
|
|
Energiewirtschaftsgesetz
|
|
zählt
|
|
vgl.
|
|
Beschluss
|
|
11
|
|
Juli
|
|
KVR
|
|
.
|
|
Deutsche
|
|
.
|
|
Vorschrift
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
greift
|
|
auch
|
|
Überlassung
|
|
Netzbetriebs
|
|
Eigenbetriebe
|
|
Anwendung
|
|
findet
|
|
Ansicht
|
|
Revision
|
|
verfassungswidriger
|
|
Weise
|
|
Kernbestand
|
|
Selbstverwaltungsrechts
|
|
Büdenbender
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
.
|
|
Kernbereich
|
|
Selbstverwaltungsgarantie
|
|
ist
|
|
grundsätzlich
|
|
nur
|
|
Möglichkeit
|
|
Gemeinde
|
|
wirtschaftlichen
|
|
Betätigung
|
|
geschützt
|
|
aber
|
|
zelne
|
|
Ausprägungen
|
|
wirtschaftlicher
|
|
Tätigkeit
|
|
Mehde
|
|
aaO
|
|
Art
|
|
.
|
|
Abs.
|
|
.
|
|
.
|
|
insbesondere
|
|
;
|
|
Schink
|
|
NVwZ
|
|
.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
folgenden
|
|
Verpflichtung
|
|
Gemeinden
|
|
auch
|
|
Eigenbetriebe
|
|
Eigengesellschaften
|
|
kommunale
|
|
Beteiligungsgesellschaften
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
sachlichen
|
|
Grund
|
|
bevorzugen
|
|
überhaupt
|
|
Eingriff
|
|
Recht
|
|
kommunale
|
|
Selbstverwaltung
|
|
sehen
|
|
sein
|
|
sollte
|
|
wäre
|
|
jedenfalls
|
|
verhältnismäßig
|
|
verfassungsrechtlich
|
|
unbedenklich
|
|
.
|
|
Pflicht
|
|
diskriminierungsfreien
|
|
Entscheidung
|
|
Netzbetreiber
|
|
ist
|
|
Förderung
|
|
Wettbewerbs
|
|
Betrieb
|
|
allgemeinen
|
|
Versorgungsnetzes
|
|
notwendige
|
|
Wegenutzungsrecht
|
|
Interesse
|
|
Allgemeinheit
|
|
Verbesserung
|
|
Versorgungsbedingungen
|
|
geeignet
|
|
erforderlich
|
|
vgl.
|
|
.
|
|
aE
|
|
Deutsche
|
|
.
|
|
Regelung
|
|
beschränkt
|
|
Gemeinden
|
|
auch
|
|
übermäßig
|
|
.
|
|
sind
|
|
gehindert
|
|
eigenen
|
|
Unternehmen
|
|
Eigenbetrieb
|
|
Wettbewerb
|
|
beteiligen
|
|
Grundlage
|
|
gegebenenfalls
|
|
Netzbetrieb
|
|
selbst
|
|
übernehmen
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Bindung
|
|
Gemeinden
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
ergeben
|
|
verfahrensbezogene
|
|
nachfolgend
|
|
auch
|
|
materielle
|
|
Anforderungen
|
|
nachfolgend
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
.
|
|
Auswahlverfahren
|
|
muss
|
|
zunächst
|
|
so
|
|
gestaltet
|
|
werden
|
|
Netzbetrieb
|
|
interessierten
|
|
Unternehmen
|
|
erkennen
|
|
können
|
|
Gemeinde
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
ankommt
|
|
.
|
|
nur
|
|
dann
|
|
ist
|
|
gewährleistet
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
unverfälschten
|
|
Wettbewerb
|
|
sachlichen
|
|
Kriterien
|
|
diskriminierungsfrei
|
|
Bewerbers
|
|
erfolgt
|
|
Angebot
|
|
Auswahlkriterien
|
|
besten
|
|
entspricht
|
|
.
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
folgende
|
|
Transparenzgebot
|
|
verlangt
|
|
dementsprechend
|
|
Netzbetrieb
|
|
interessierten
|
|
Unternehmen
|
|
Gemeinde
|
|
Gewichtung
|
|
rechtzeitig
|
|
Angebotsabgabe
|
|
mitgeteilt
|
|
werden
|
|
Urteil
|
|
26
|
|
.
|
|
September
|
|
Kart
|
|
.
|
|
;
|
|
Albrecht
|
|
aaO
|
|
.
|
|
;
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
S.
|
|
;
|
|
Monopolkommission
|
|
65
|
|
.
|
|
Sondergutachten
|
|
.
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
ferner
|
|
Urteil
|
|
7
|
|
November
|
|
.
|
|
Bevorzugung
|
|
Behindertenwerkstatt
|
|
;
|
|
Urteil
|
|
13
|
|
November
|
|
WuW/E
|
|
.
|
|
.
|
|
Zusammenhang
|
|
Vergabeentscheidungen
|
|
bestehende
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
schließt
|
|
Verpflichtung
|
|
Transparenz
|
|
angemessenen
|
|
Grad
|
|
Öffentlichkeit
|
|
sicherzustellen
|
|
fairer
|
|
unverfälschter
|
|
Wettbewerb
|
|
eröffnet
|
|
wird
|
|
überprüft
|
|
werden
|
|
kann
|
|
Verbot
|
|
eingehalten
|
|
worden
|
|
ist
|
|
vgl.
|
|
Dienstleistungskonzessionen
|
|
Urteil
|
|
13
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
Slg
|
|
.
|
|
.
|
|
Brixen
|
|
.
|
|
Transparenzgebot
|
|
folgt
|
|
allgemeiner
|
|
Grundsatz
|
|
diskriminierungsfreier
|
|
Auswahlverfahren
|
|
Pflicht
|
|
Offenlegung
|
|
Entscheidungskriterien
|
|
Dienstleistungskonzession
|
|
VG
|
|
4
|
|
November
|
|
juris
|
|
Burgi
|
|
NZBau
|
|
;
|
|
Vergaberecht
|
|
Stand
|
|
26
|
|
November
|
|
§
|
|
.
|
|
;
|
|
Kartellrecht
|
|
.
|
|
Bevorzugung
|
|
Behindertenwerkstatt
|
|
;
|
|
7
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
Nur
|
|
so
|
|
kann
|
|
diskriminierungsfreie
|
|
Teilnahme
|
|
Interessenten
|
|
Auswahlverfahren
|
|
gewährleistet
|
|
werden
|
|
ungerechtfertigte
|
|
Ungleichbehandlungen
|
|
ausschließt
|
|
.
|
|
Sinne
|
|
hat
|
|
Bundesgerichtshof
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
bereits
|
|
entschieden
|
|
Schilderpräger
|
|
vermietete
|
|
Gewerbeflächen
|
|
Zulassungsstelle
|
|
Kommune
|
|
auszuschreiben
|
|
sind
|
|
scheidungskriterien
|
|
dort
|
|
:
|
|
Beschäftigung
|
|
behinderter
|
|
Menschen
|
|
Gewicht
|
|
Umfang
|
|
Bevorzugung
|
|
bereits
|
|
Ausschreibung
|
|
angegeben
|
|
werden
|
|
müssen
|
|
.
|
|
Bevorzugung
|
|
Behindertenwerkstatt
|
|
.
|
|
Art
|
|
.
|
|
Durchführungsverordnung
|
|
Nr.
|
|
.
|
|
Auftragsbekanntmachungen
|
|
Anwendungsbereich
|
|
GWB-Vergaberechts
|
|
vgl.
|
|
§
|
|
verbindlich
|
|
vorgeschriebene
|
|
Standardformular
|
|
verlangt
|
|
Abschnitt
|
|
ebenfalls
|
|
Angabe
|
|
Vergabekriterien
|
|
Wichtung
|
|
Angaben
|
|
Ausschreibungsunterlagen
|
|
enthalten
|
|
sind
|
|
.
|
|
Auch
|
|
Vergabe
|
|
Konzessionen
|
|
Sinne
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
sind
|
|
Entscheidungskriterien
|
|
Interessenten
|
|
rechtzeitig
|
|
Angebotsabgabe
|
|
mitzuteilen
|
|
.
|
|
Nur
|
|
so
|
|
kann
|
|
sachgerechten
|
|
objektiven
|
|
Kriterien
|
|
getroffene
|
|
mithin
|
|
diskriminierungsfreie
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
sichergestellt
|
|
werden
|
|
.
|
|
ist
|
|
auch
|
|
Gewichtung
|
|
Kriterien
|
|
offenzulegen
|
|
Bewerber
|
|
erkennen
|
|
können
|
|
einzelnen
|
|
Kriterien
|
|
Entscheidung
|
|
beeinflussen
|
|
vgl.
|
|
Albrecht
|
|
aaO
|
|
.
|
|
.
|
|
erforderlich
|
|
ist
|
|
Angaben
|
|
Kriterien
|
|
bereits
|
|
Bekanntmachung
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
erfolgen
|
|
.
|
|
Vielmehr
|
|
ist
|
|
ausreichend
|
|
Unternehmen
|
|
gleichlautenden
|
|
Verfahrensbrief
|
|
rechtzeitig
|
|
mitgeteilt
|
|
werden
|
|
Bekanntmachung
|
|
Interesse
|
|
Konzession
|
|
bekundet
|
|
haben
|
|
vgl.
|
|
Albrecht
|
|
aaO
|
|
.
|
|
.
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
abzuleitende
|
|
allgemeine
|
|
Gebot
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
allein
|
|
sachlichen
|
|
Kriterien
|
|
treffen
|
|
wird
|
|
Bereich
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
Energiewirtschaftsrecht
|
|
näher
|
|
bestimmt
|
|
.
|
|
ist
|
|
Auswahl
|
|
Netzbetreibers
|
|
vorrangig
|
|
Kriterien
|
|
auszurichten
|
|
Zielsetzung
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
konkretisieren
|
|
siehe
|
|
Urteil
|
|
17
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
3
|
|
.
|
|
Genügt
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Nr.
|
|
Abs.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
abzuleitenden
|
|
Anforderungen
|
|
liegt
|
|
unbillige
|
|
Behinderung
|
|
Bewerber
|
|
Chancen
|
|
Konzession
|
|
beeinträchtigt
|
|
worden
|
|
sind
|
|
.
|
|
fehlerhaftes
|
|
Auswahlverfahren
|
|
Bewerber
|
|
Konzession
|
|
unbillig
|
|
behindert
|
|
bestimmt
|
|
Gesamtwürdigung
|
|
Abwägung
|
|
beteiligten
|
|
Interessen
|
|
Berücksichtigung
|
|
Freiheit
|
|
Wettbewerbs
|
|
gerichteten
|
|
Zielsetzung
|
|
Gesetzes
|
|
Wettbewerbsbeschränkungen
|
|
Sicherung
|
|
Leistungswettbewerbs
|
|
insbesondere
|
|
Offenheit
|
|
Marktzugänge
|
|
gerichtet
|
|
ist
|
|
.
|
|
.
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
nur
|
|
Urteil
|
|
24
|
|
.
|
|
Oktober
|
|
.
|
|
Grossistenkündigung
|
|
.
|
|
Fall
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
wird
|
|
Gesamtwürdigung
|
|
energiewirtschaftsrechtliche
|
|
Gebot
|
|
bestimmt
|
|
Betrieb
|
|
Energieversorgungsnetzes
|
|
erforderliche
|
|
Konzession
|
|
diskriminierungsfrei
|
|
Wettbewerb
|
|
vergeben
|
|
Auswahl
|
|
Anbietern
|
|
auszurichten
|
|
Angebot
|
|
Gemeinde
|
|
aufgestellten
|
|
Zielsetzung
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
konkretisierenden
|
|
Kriterien
|
|
günstigste
|
|
ist
|
|
.
|
|
stimmt
|
|
Zielsetzung
|
|
Gesetzes
|
|
Wettbewerbsbeschränkungen
|
|
Bereich
|
|
Energieversorgung
|
|
Leistungswettbewerb
|
|
Netze
|
|
Öffnung
|
|
Zugangs
|
|
interessierte
|
|
qualifizierte
|
|
Betreiberunternehmen
|
|
Konzessionen
|
|
gewährleisten
|
|
vgl.
|
|
BT-Drucks
|
|
.
|
|
13/7274
|
|
S.
|
|
;
|
|
Endschaftsbestimmung
|
|
.
|
|
berechtigte
|
|
Interesse
|
|
aktuellen
|
|
potentiellen
|
|
Bewerber
|
|
Konzession
|
|
ist
|
|
gerichtet
|
|
Chancen
|
|
Erteilung
|
|
zession
|
|
gesetzmäßiges
|
|
Auswahlverfahren
|
|
gewahrt
|
|
werden
|
|
.
|
|
Gemeinden
|
|
Vergabe
|
|
Konzessionen
|
|
marktbeherrschende
|
|
Unternehmen
|
|
dürfen
|
|
eigenen
|
|
Interessen
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
nur
|
|
gesetzlich
|
|
zulässigen
|
|
Rahmen
|
|
verfolgen
|
|
.
|
|
Schutzwürdige
|
|
Interessen
|
|
fehlerhaft
|
|
ausgewählter
|
|
Unternehmen
|
|
tatsächlichen
|
|
Erfüllung
|
|
Verstoß
|
|
zwingende
|
|
Bestimmungen
|
|
abgeschlossenen
|
|
Vertrags
|
|
bestehen
|
|
jedenfalls
|
|
tatsächlicher
|
|
Übernahme
|
|
Netzes
|
|
Aufnahme
|
|
Netzbetriebs
|
|
vornherein
|
|
.
|
|
Rahmen
|
|
Prüfung
|
|
kartellrechtlichen
|
|
Behinderungsverbots
|
|
gebotenen
|
|
Gesamtwürdigung
|
|
stellt
|
|
§
|
|
verstoßendes
|
|
Auswahlverfahren
|
|
somit
|
|
unbillige
|
|
Behinderung
|
|
Bewerber
|
|
Chancen
|
|
Konzession
|
|
beeinträchtigt
|
|
wurden
|
|
vgl.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
.
|
|
Zwar
|
|
lässt
|
|
Regelfall
|
|
Bevorzugung
|
|
eigener
|
|
Unternehmen
|
|
Unbilligkeit
|
|
liegenden
|
|
Behinderung
|
|
Dritter
|
|
herleiten
|
|
vgl.
|
|
.
|
|
f.
|
|
Grossistenkündigung
|
|
.
|
|
bereits
|
|
ausgeführt
|
|
oben
|
|
.
|
|
.
|
|
sind
|
|
vorliegenden
|
|
Zusammenhang
|
|
aber
|
|
Vorgaben
|
|
§
|
|
EnWG
|
|
beachten
|
|
Gemeinde
|
|
verpflichtet
|
|
ist
|
|
Wettbewerb
|
|
Netzbetrieb
|
|
notwendiges
|
|
Wegerecht
|
|
ermöglichen
|
|
.
|
|
Steht
|
|
eigene
|
|
Nutzung
|
|
Gemeinde
|
|
§
|
|
Einklang
|
|
kann
|
|
übergangene
|
|
Mitbewerber
|
|
unbillig
|
|
Sinne
|
|
Abs.
|
|
aF
|
|
behindern
|
|
.
|
|
II
|
|
.
|
|
hat
|
|
Berufungsgericht
|
|
rechtsfehlerfrei
|
|
angenommen
|
|
Klägerin
|
|
Anspruch
|
|
Überlassung
|
|
Übereignung
|
|
Netzbetrieb
|
|
notwendigen
|
|
Verteilungsanlagen
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
zusteht
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Werden
|
|
Verträge
|
|
Energieversorgungsunternehmen
|
|
Gemeinden
|
|
Nutzung
|
|
öffentlicher
|
|
Verkehrswege
|
|
Verlegung
|
|
Betrieb
|
|
Leitungen
|
|
Energieversorgungsnetz
|
|
allgemeinen
|
|
Versorgung
|
|
Gemeindegebiet
|
|
gehören
|
|
Ablauf
|
|
verlängert
|
|
ist
|
|
bisher
|
|
Nutzungsberechtigte
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
3
|
|
.
|
|
August
|
|
geltenden
|
|
Fassung
|
|
verpflichtet
|
|
Betrieb
|
|
Netze
|
|
notwendigen
|
|
Verteilungsanlagen
|
|
neuen
|
|
Energieversorgungsunternehmen
|
|
Zahlung
|
|
wirtschaftlich
|
|
angemessenen
|
|
Vergütung
|
|
überlassen
|
|
.
|
|
4
|
|
.
|
|
August
|
|
Kraft
|
|
getretenen
|
|
Fassung
|
|
Vorschrift
|
|
besteht
|
|
Voraussetzungen
|
|
Übereignungspflicht
|
|
.
|
|
Inhalt
|
|
Anspruchs
|
|
neuen
|
|
Energieversorgungsunternehmens
|
|
kommt
|
|
Zeit
|
|
Entstehung
|
|
geltende
|
|
Recht
|
|
.
|
|
etwaiger
|
|
Anspruch
|
|
Klägerin
|
|
wäre
|
|
hier
|
|
Übertragung
|
|
Netzbetriebs
|
|
Eigenbetrieb
|
|
Dezember
|
|
entstanden
|
|
so
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Streitfall
|
|
3
|
|
.
|
|
August
|
|
geltenden
|
|
Fassung
|
|
anzuwenden
|
|
ist
|
|
.
|
|
2
|
|
.
|
|
Konzessionsvertrag
|
|
Beklagten
|
|
allgemeine
|
|
Stromverteilungsnetz
|
|
Gebiet
|
|
Gemeinde
|
|
ist
|
|
zwar
|
|
verlängert
|
|
worden
|
|
.
|
|
Hilfsantrag
|
|
Klägerin
|
|
ergibt
|
|
ist
|
|
auch
|
|
bereit
|
|
Überlassung
|
|
Netzes
|
|
noch
|
|
ermittelnde
|
|
wirtschaftlich
|
|
angemessene
|
|
Vergütung
|
|
zahlen
|
|
.
|
|
Klägerin
|
|
ist
|
|
aber
|
|
neues
|
|
Energieversorgungsunternehmen
|
|
Sinne
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
geworden
|
|
.
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
ist
|
|
allein
|
|
neue
|
|
Netzbetreiber
|
|
"
|
|
neues
|
|
Energieversorgungsunternehmen
|
|
aktivlegitimiert
|
|
.
|
|
beruht
|
|
Bezeichnung
|
|
Gläubigers
|
|
"
|
|
neues
|
|
Energieversorgungsunternehmen
|
|
weiten
|
|
Definition
|
|
Begriffs
|
|
"
|
|
Energieversorgungsunternehmen
|
|
§
|
|
Nr.
|
|
auch
|
|
Betreiber
|
|
Energieversorgungsnetzen
|
|
einbezieht
|
|
.
|
|
Voraussetzung
|
|
Überlassungsanspruchs
|
|
ist
|
|
Übertragung
|
|
Netzbetriebs
|
|
neuen
|
|
Konzessionär
|
|
rechtswirksam
|
|
ist
|
|
vgl.
|
|
OLG
|
|
f.
|
|
;
|
|
;
|
|
LG
|
|
644
|
|
;
|
|
Höch/Stracke
|
|
.
|
|
Allerdings
|
|
wird
|
|
auch
|
|
Ansicht
|
|
vertreten
|
|
Anspruch
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
genüge
|
|
Gemeinde
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
Abschluss
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
Ausdruck
|
|
gebracht
|
|
habe
|
|
jedenfalls
|
|
Vergabe
|
|
offensichtlichen
|
|
schwerwiegenden
|
|
Mangel
|
|
leide
|
|
.
|
|
bisherige
|
|
Netzbetreiber
|
|
sei
|
|
schützen
|
|
Grund
|
|
eventuell
|
|
später
|
|
erhobener
|
|
Einwendungen
|
|
Vergabe
|
|
herausstellen
|
|
könnte
|
|
habe
|
|
befreiende
|
|
Wirkung
|
|
falschen
|
|
vermeintlichen
|
|
neuen
|
|
Konzessionsinhaber
|
|
geleistet
|
|
.
|
|
Übrigen
|
|
bevorzuge
|
|
bisherigen
|
|
Netzbetreiber
|
|
anderen
|
|
unterlegenen
|
|
Bewerbern
|
|
Vergabefehler
|
|
gestützte
|
|
Einwendung
|
|
Überlassungsanspruch
|
|
zuzulassen
|
|
BNetzA
|
|
Beschluss
|
|
19
|
|
.
|
|
Juni
|
|
BK6
|
|
S.
|
|
.
|
|
.
|
|
ist
|
|
zuzustimmen
|
|
.
|
|
Schon
|
|
Gesetzeswortlaut
|
|
spricht
|
|
Ansprüche
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
nur
|
|
zustehen
|
|
Gemeinde
|
|
Wegerecht
|
|
wirksam
|
|
eingeräumt
|
|
hat
|
|
.
|
|
Vorschrift
|
|
stellt
|
|
bisher
|
|
Nutzungsberechtigten
|
|
Schuldner
|
|
neue
|
|
Energieversorgungsunternehmen
|
|
Gläubiger
|
|
.
|
|
Entscheidend
|
|
ist
|
|
wirksame
|
|
Wechsel
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
eingeräumten
|
|
vertraglichen
|
|
Berechtigung
|
|
neuen
|
|
Nutzungsberechtigten
|
|
.
|
|
Zweck
|
|
Vorschrift
|
|
fordert
|
|
wirksamen
|
|
Wegerechtseinräumung
|
|
unabhängigen
|
|
Überlassungsanspruch
|
|
.
|
|
Vorschrift
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
heute
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
enthaltene
|
|
Regelung
|
|
Gesetz
|
|
aufgenommen
|
|
wurde
|
|
sollte
|
|
ausschließen
|
|
Wechsel
|
|
Netzbetreibers
|
|
Netzeigentums
|
|
bisherigen
|
|
Versorgers
|
|
praktisch
|
|
verhindert
|
|
wird
|
|
wirtschaftlich
|
|
unsinnigen
|
|
Doppelinvestitionen
|
|
kommt
|
|
BT-Drucks
|
|
.
|
|
13/7274
|
|
S.
|
|
.
|
|
Grund
|
|
Überlassungspflicht
|
|
sinnvoll
|
|
duplizierbare
|
|
Netz
|
|
nur
|
|
genutzt
|
|
werden
|
|
kann
|
|
berechtigt
|
|
ist
|
|
gilt
|
|
unverändert
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
.
|
|
Zweck
|
|
Gesetzes
|
|
lässt
|
|
indes
|
|
entnehmen
|
|
tatsächlich
|
|
Berechtigten
|
|
auch
|
|
lediglich
|
|
vermeintlichen
|
|
Rechtsinhaber
|
|
handeln
|
|
könnte
|
|
.
|
|
Schließlich
|
|
rechtfertigt
|
|
auch
|
|
Schutz
|
|
Überlassungsschuldners
|
|
befreiende
|
|
Netzüberlassung
|
|
bloß
|
|
vermeintlichen
|
|
Wegerechtsberechtigten
|
|
ermöglichen
|
|
.
|
|
würde
|
|
führen
|
|
späteren
|
|
wirksamen
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
Dritten
|
|
wirkliche
|
|
neue
|
|
Konzessionär
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
bisher
|
|
Berechtigten
|
|
hätte
|
|
Erfüllung
|
|
erloschen
|
|
§
|
|
Übrigen
|
|
unmöglich
|
|
geworden
|
|
§
|
|
wäre
|
|
.
|
|
Ebenso
|
|
könnte
|
|
neue
|
|
Rechteinhaber
|
|
Anspruch
|
|
unberechtigten
|
|
Netzinhaber
|
|
geltend
|
|
machen
|
|
bisheriger
|
|
Nutzungsberechtigter
|
|
ist
|
|
.
|
|
Fall
|
|
könnte
|
|
zwar
|
|
analoge
|
|
Anwendung
|
|
Vorschrift
|
|
erwogen
|
|
werden
|
|
.
|
|
ist
|
|
Auslegung
|
|
Vorzug
|
|
geben
|
|
Analogie
|
|
füllende
|
|
Gesetzeslücke
|
|
vornherein
|
|
vermeidet
|
|
.
|
|
Auch
|
|
spricht
|
|
wirksamen
|
|
Konzessionsvertrag
|
|
Anspruchsvoraussetzung
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
anzusehen
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
zutreffend
|
|
angenommen
|
|
Wirksamkeit
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
Streitfall
|
|
Maßstab
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
aF
|
|
messen
|
|
ist
|
|
.
|
|
Frage
|
|
Beklagte
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
Gemeinden
|
|
unbillig
|
|
behindert
|
|
worden
|
|
ist
|
|
kommt
|
|
Rechtslage
|
|
Zeitpunkt
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
Ende
|
|
.
|
|
Übertragung
|
|
Netzbetriebs
|
|
Eigenbetrieb
|
|
hat
|
|
zwar
|
|
dauerschuldähnlichen
|
|
Charakter
|
|
so
|
|
spätere
|
|
kartellrechtliche
|
|
Verbote
|
|
anwendbar
|
|
sein
|
|
können
|
|
vgl.
|
|
Urteil
|
|
7
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
WuW/E
|
|
DE-R
|
|
.
|
|
;
|
|
Beschluss
|
|
18
|
|
.
|
|
Februar
|
|
f.
|
|
Verbundnetz
|
|
.
|
|
Frage
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
Mitbewerber
|
|
unbillig
|
|
behindert
|
|
hat
|
|
kommt
|
|
aber
|
|
Auswahlverfahren
|
|
geltende
|
|
Recht
|
|
.
|
|
Zeit
|
|
Durchführung
|
|
rechtmäßiges
|
|
rechtswidriges
|
|
Auswahlverfahren
|
|
kann
|
|
grundsätzlich
|
|
spätere
|
|
Rechtsänderungen
|
|
rechtswidrig
|
|
rechtmäßig
|
|
werden
|
|
.
|
|
Beurteilung
|
|
Rechtmäßigkeit
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
Gemeinde
|
|
kommt
|
|
somit
|
|
Streitfall
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
3
|
|
.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
29
|
|
.
|
|
Juni
|
|
geltenden
|
|
Fassung
|
|
Abs.
|
|
.
|
|
30
|
|
.
|
|
Juni
|
|
Kraft
|
|
getretene
|
|
8
|
|
.
|
|
GWB-Novelle
|
|
ist
|
|
bisher
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
geregelte
|
|
Behinderungsverbot
|
|
Zweck
|
|
textlichen
|
|
Straffung
|
|
nun
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Nr.
|
|
aufgenommen
|
|
worden
|
|
.
|
|
Inhaltliche
|
|
Änderungen
|
|
sind
|
|
aber
|
|
verbunden
|
|
.
|
|
kann
|
|
dahinstehen
|
|
gegebenenfalls
|
|
§
|
|
Verbotsgesetz
|
|
Sinne
|
|
§
|
|
anzusehen
|
|
ist
|
|
.
|
|
Jedenfalls
|
|
ist
|
|
Behinderungsverbot
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
aF
|
|
Fall
|
|
vgl.
|
|
Urteil
|
|
24
|
|
.
|
|
Juni
|
|
WuW/E
|
|
Schülertransporte
|
|
;
|
|
4
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
dargelegten
|
|
Maßstäben
|
|
hält
|
|
Annahme
|
|
Berufungsgerichts
|
|
Beklagte
|
|
sei
|
|
rechtmäßigen
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
Eigenbetrieb
|
|
Klägerin
|
|
unbillig
|
|
behindert
|
|
worden
|
|
revisionsrechtlichen
|
|
Nachprüfung
|
|
Ergebnis
|
|
stand
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
meint
|
|
Klägerin
|
|
habe
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
verstoßen
|
|
Entscheidung
|
|
künftigen
|
|
Netzbetreiber
|
|
vorrangig
|
|
Ziele
|
|
§
|
|
berücksichtigt
|
|
habe
|
|
.
|
|
Maßgeblich
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
seien
|
|
erster
|
|
Linie
|
|
Niveau
|
|
erreichbaren
|
|
Netzentgelte
|
|
Effizienz
|
|
Bewerbers
|
|
Qualitätskriterien
|
|
Umweltverträglichkeit
|
|
Sicherung
|
|
störungsfreien
|
|
Netzbetriebs
|
|
.
|
|
Erst
|
|
zweiter
|
|
Linie
|
|
könnten
|
|
fiskalischen
|
|
Interessen
|
|
Kommune
|
|
etwa
|
|
Höhe
|
|
Konzessionsabgabe
|
|
Kommunalrabatts
|
|
Kostenverteilung
|
|
Leitungsumlegungen
|
|
Rolle
|
|
spielen
|
|
.
|
|
Angriffe
|
|
Revision
|
|
Beurteilung
|
|
bedürfen
|
|
Erörterung
|
|
Klägerin
|
|
Beklagte
|
|
schon
|
|
anderen
|
|
Gründen
|
|
unbillig
|
|
behindert
|
|
hat
|
|
.
|
|
Feststellungen
|
|
Berufungsgerichts
|
|
erfüllt
|
|
Verfahren
|
|
Klägerin
|
|
Entscheidung
|
|
künftigen
|
|
Netzbetreiber
|
|
bereits
|
|
grundlegende
|
|
Anforderungen
|
|
Transparenzgebots
|
|
.
|
|
Bekanntmachung
|
|
30
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
wurden
|
|
Entscheidungskriterien
|
|
genannt
|
|
.
|
|
Auch
|
|
Interessenbekundung
|
|
Beklagten
|
|
geschah
|
|
.
|
|
Erst
|
|
Einreichung
|
|
Angebots
|
|
Beklagten
|
|
März
|
|
teilte
|
|
Klägerin
|
|
bestimmte
|
|
Anforderungen
|
|
Besprechung
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
hatte
|
|
Gelegenheit
|
|
Angebot
|
|
vornherein
|
|
Forderungen
|
|
Beklagten
|
|
auszurichten
|
|
.
|
|
sind
|
|
mündliche
|
|
Angaben
|
|
ungeeignet
|
|
einheitlichen
|
|
Informationsstand
|
|
Bewerber
|
|
gewährleisten
|
|
.
|
|
blieb
|
|
auch
|
|
Grundlage
|
|
Berufungsgericht
|
|
Bezug
|
|
genommenen
|
|
Beklagten
|
|
erstellten
|
|
Protokolls
|
|
März
|
|
offen
|
|
Forderungen
|
|
Klägerin
|
|
tatsächlich
|
|
Entscheidungskriterien
|
|
Bietern
|
|
vollständig
|
|
erfüllende
|
|
Teile
|
|
"
|
|
Leistungsbeschreibung
|
|
"
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
handelte
|
|
.
|
|
spricht
|
|
Punkte
|
|
Haftungsübernahme
|
|
Pflichten
|
|
Rückbau
|
|
stillgelegter
|
|
Leitungen
|
|
eher
|
|
notwendig
|
|
erfüllende
|
|
Klauseln
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
darstellen
|
|
denn
|
|
Qualitätskriterien
|
|
Angebote
|
|
Bewerber
|
|
differenzieren
|
|
könnten
|
|
.
|
|
Erst
|
|
Protokoll
|
|
Beschluss
|
|
Stadtrats
|
|
11
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
werden
|
|
Kriterien
|
|
genannt
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
Eigenbetriebs
|
|
maßgeblich
|
|
gewesen
|
|
sein
|
|
sollen
|
|
.
|
|
sind
|
|
Protokoll
|
|
März
|
|
Beklagten
|
|
besprochenen
|
|
Forderungen
|
|
Nr.
|
|
Haftung
|
|
Nr.
|
|
Informationsrechte
|
|
.
|
|
finden
|
|
Kriterien
|
|
Protokoll
|
|
überhaupt
|
|
angesprochen
|
|
werden
|
|
.
|
|
handelt
|
|
Höhe
|
|
Konzessionsabgabe
|
|
Aussagekraft
|
|
Auswahlkriterium
|
|
allerdings
|
|
erheblich
|
|
beschränkt
|
|
ist
|
|
regelmäßig
|
|
ohnehin
|
|
Konzessionsabgaben
|
|
Höhe
|
|
Höchstsatzes
|
|
vereinbart
|
|
werden
|
|
vgl.
|
|
Monopolkommission
|
|
65
|
|
.
|
|
Sondergutachten
|
|
.
|
|
;
|
|
BerlKommEnR/Wegner
|
|
aaO
|
|
§
|
|
.
|
|
.
|
|
wird
|
|
Ratsprotokoll
|
|
offenbar
|
|
erstmals
|
|
Höhe
|
|
"
|
|
Kommunalrabatts
|
|
"
|
|
Kriterium
|
|
genannt
|
|
.
|
|
Auswahlverfahren
|
|
Klägerin
|
|
verstößt
|
|
somit
|
|
Verletzung
|
|
Transparenzgebots
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
EnWG
|
|
.
|
|
stellt
|
|
zugleich
|
|
unbillige
|
|
Behinderung
|
|
Beklagten
|
|
gemäß
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
.
|
|
unbillige
|
|
Behinderung
|
|
Beklagten
|
|
Auswahlverfahren
|
|
führt
|
|
Streitfall
|
|
analoger
|
|
Anwendung
|
|
§
|
|
Unwirksamkeit
|
|
Übertragung
|
|
Netzbetriebs
|
|
Eigenbetrieb
|
|
.
|
|
Eigenbetrieb
|
|
besitzt
|
|
allerdings
|
|
eigene
|
|
Rechtspersönlichkeit
|
|
.
|
|
kann
|
|
Rechte
|
|
Pflichten
|
|
begründenden
|
|
Rechtsgeschäfte
|
|
Klägerin
|
|
vornehmen
|
|
vgl.
|
|
gierecht
|
|
Oktober
|
|
.
|
|
;
|
|
364
|
|
;
|
|
BerlKommEnR/Wegner
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
fehlt
|
|
Streitfall
|
|
Rechtsgeschäft
|
|
§
|
|
verstoßen
|
|
nichtig
|
|
sein
|
|
könnte
|
|
.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
angeordneten
|
|
entsprechenden
|
|
Anwendung
|
|
Absätze
|
|
Vorschrift
|
|
folgt
|
|
indes
|
|
Gebot
|
|
Betrauung
|
|
Eigenbetrieben
|
|
Netzbetrieb
|
|
Konzessionierung
|
|
"
|
|
Energieversorgungsunternehmens
|
|
"
|
|
Sinne
|
|
Norm
|
|
gleichzustellen
|
|
vgl.
|
|
Beschluss
|
|
30
|
|
November
|
|
.
|
|
Kreisstadt
|
|
.
|
|
darf
|
|
also
|
|
erschwert
|
|
erleichtert
|
|
werden
|
|
.
|
|
Umstand
|
|
§
|
|
unmittelbar
|
|
nur
|
|
Rechtsgeschäfte
|
|
gilt
|
|
kann
|
|
führen
|
|
Verstoß
|
|
Diskriminierungsverbot
|
|
abgeschlossener
|
|
Konzessionsvertrag
|
|
nichtig
|
|
Mangel
|
|
behaftete
|
|
Übertragung
|
|
Eigenbetrieb
|
|
gültig
|
|
ist
|
|
.
|
|
Betrauung
|
|
Eigenbetriebs
|
|
ersetzt
|
|
funktional
|
|
vollem
|
|
Umfang
|
|
Konzessionsvertrag
|
|
.
|
|
Auch
|
|
Interessenlage
|
|
Beteiligten
|
|
ist
|
|
Fällen
|
|
identisch
|
|
.
|
|
ist
|
|
erforderlich
|
|
Konstellation
|
|
entsprechend
|
|
anzuwenden
|
|
sinnwidrige
|
|
Regelungslücke
|
|
vermeiden
|
|
allgemein
|
|
analogen
|
|
Anwendung
|
|
§
|
|
vgl.
|
|
.
|
|
Armbrüster
|
|
6
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
Übertragung
|
|
Netzbetriebs
|
|
Eigenbetrieb
|
|
ist
|
|
immer
|
|
dann
|
|
unwirksam
|
|
entsprechender
|
|
Konzessionsvertrag
|
|
nichtig
|
|
wäre
|
|
.
|
|
§
|
|
ist
|
|
Rechtsgeschäft
|
|
gesetzliches
|
|
Verbot
|
|
verstößt
|
|
nichtig
|
|
Gesetz
|
|
ergibt
|
|
.
|
|
kommt
|
|
Sinn
|
|
Zweck
|
|
Verbots
|
|
.
|
|
Entscheidend
|
|
ist
|
|
nur
|
|
Abschluss
|
|
Rechtsgeschäfts
|
|
wendet
|
|
auch
|
|
privatrechtliche
|
|
Wirksamkeit
|
|
nen
|
|
wirtschaftlichen
|
|
Erfolg
|
|
Urteil
|
|
25
|
|
Juli
|
|
10
|
|
.
|
|
Grundsätzen
|
|
sind
|
|
Konzessionsverträge
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Abschluss
|
|
bestimmten
|
|
Bewerber
|
|
andere
|
|
Bewerber
|
|
§
|
|
unbillig
|
|
behindert
|
|
grundsätzlich
|
|
nichtig
|
|
134
|
|
;
|
|
S.
|
|
.
|
|
;
|
|
Büdenbender
|
|
aaO
|
|
S.
|
|
.
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
auch
|
|
WuW/E
|
|
DE-R
|
|
f.
|
|
;
|
|
einschränkend
|
|
f.
|
|
;
|
|
aaO
|
|
.
|
|
.
|
|
gilt
|
|
gebotenen
|
|
entsprechenden
|
|
Anwendung
|
|
§
|
|
Übertragung
|
|
Netzbetriebs
|
|
Eigenbetriebe
|
|
entsprechend
|
|
.
|
|
Zwar
|
|
führen
|
|
Zuwiderhandlungen
|
|
Verbot
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
verbreiteter
|
|
Ansicht
|
|
nur
|
|
dann
|
|
Nichtigkeit
|
|
Verträgen
|
|
unmittelbar
|
|
betreffenden
|
|
Rechtsgeschäft
|
|
ergeben
|
|
Folgen
|
|
Nichtigkeit
|
|
beseitigt
|
|
werden
|
|
können
|
|
.
|
|
Rechtsgeschäfte
|
|
Marktpartner
|
|
unterschiedlich
|
|
behandelt
|
|
werden
|
|
bleiben
|
|
wirksam
|
|
Beseitigung
|
|
unbilliger
|
|
Behinderung
|
|
Gleichbehandlung
|
|
Änderung
|
|
Neuabschluss
|
|
Vereinbarungen
|
|
möglich
|
|
ist
|
|
Beeinträchtigten
|
|
Unterlassungsansprüche
|
|
Durchsetzung
|
|
Interessen
|
|
ausreichen
|
|
vgl.
|
|
nur
|
|
2
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
;
|
|
Markert
|
|
aaO
|
|
.
|
|
;
|
|
OLG
|
|
.
|
|
Konzessionsverträge
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
ersetzende
|
|
"
|
|
Vergaben
|
|
"
|
|
Eigenbetriebe
|
|
führen
|
|
aber
|
|
langfristigen
|
|
faktischen
|
|
Ausschluss
|
|
anderen
|
|
Bewerber
|
|
Netzbetrieb
|
|
.
|
|
verbundene
|
|
Diskriminierung
|
|
unbillige
|
|
Behinderung
|
|
kann
|
|
dann
|
|
nur
|
|
Unwirksamkeit
|
|
beseitigt
|
|
werden
|
|
.
|
|
Konzessionsvertrag
|
|
Betrauung
|
|
Eigenbetriebs
|
|
führt
|
|
schon
|
|
allein
|
|
Marktwirkungen
|
|
Verbotsverstoßes
|
|
vgl.
|
|
Nothdurft
|
|
Kartellrecht
|
|
11
|
|
.
|
|
Aufl
|
|
.
|
|
.
|
|
.
|
|
Beklagte
|
|
ist
|
|
gehindert
|
|
Klägerin
|
|
fehlende
|
|
Aktivlegitimation
|
|
berufen
|
|
.
|
|
Einwendungsausschluss
|
|
zulasten
|
|
Beklagten
|
|
ergibt
|
|
entsprechenden
|
|
Anwendung
|
|
vergaberechtlichen
|
|
Präklusionsvorschriften
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
.
|
|
sind
|
|
Bestandteil
|
|
gesetzlich
|
|
geregelten
|
|
Vergabeverfahrens
|
|
können
|
|
isoliert
|
|
näher
|
|
geregelte
|
|
Verfahren
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
übertragen
|
|
werden
|
|
.
|
|
Interesse
|
|
Rechtssicherheit
|
|
Konzessionsvergabe
|
|
kann
|
|
Gemeinden
|
|
eröffnete
|
|
Möglichkeit
|
|
Vorabinformation
|
|
Auswahlentscheidung
|
|
ausreichend
|
|
entsprochen
|
|
werden
|
|
vgl.
|
|
Urteil
|
|
17
|
|
.
|
|
Dezember
|
|
.
|
|
f.
|
|
Berkenthin
|
|
.
|
|
unzulässige
|
|
Rechtsausübung
|
|
Beklagten
|
|
folgt
|
|
Ansicht
|
|
Revision
|
|
auch
|
|
Verletzung
|
|
vorvertraglicher
|
|
Rügepflichten
|
|
.
|
|
Allerdings
|
|
wird
|
|
teilweise
|
|
angenommen
|
|
Konzessionsvergaben
|
|
Abs.
|
|
ergebe
|
|
Anforderung
|
|
Vergabeunterlagen
|
|
begründeten
|
|
vorvertraglichen
|
|
Schuldverhältnis
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Abs.
|
|
Nr.
|
|
unselbständige
|
|
Nebenpflicht
|
|
Bieter
|
|
Auftraggeber
|
|
Rechtsverstöße
|
|
Vergabeverfahren
|
|
hinzuweisen
|
|
Missachtung
|
|
Ausschluss
|
|
entsprechenden
|
|
führe
|
|
WuW/E
|
|
DE-R
|
|
f.
|
|
;
|
|
65
|
|
;
|
|
vgl.
|
|
auch
|
|
f.
|
|
369
|
|
;
|
|
aA
|
|
Kermel/Herten-Koch
|
|
.
|
|
.
|
|
Abgesehen
|
|
ungeklärten
|
|
Rechtslage
|
|
fraglich
|
|
erscheint
|
|
Beklagte
|
|
grundsätzlichen
|
|
Mängel
|
|
Ausschreibung
|
|
erkennen
|
|
musste
|
|
kann
|
|
hieraus
|
|
unzulässige
|
|
Rechtsausübung
|
|
schon
|
|
ergeben
|
|
festgestellt
|
|
geltend
|
|
gemacht
|
|
worden
|
|
ist
|
|
Klägerin
|
|
Konzession
|
|
fehlerfrei
|
|
neu
|
|
ausgeschrieben
|
|
hätte
|
|
Beklagte
|
|
Mängel
|
|
Ausschreibung
|
|
schon
|
|
Vergabeverfahren
|
|
gerügt
|
|
hätte
|
|
.
|
|
Übrigen
|
|
beziehen
|
|
zitierten
|
|
Entscheidungen
|
|
Rügeausschluss
|
|
einstweiligen
|
|
Verfügungsverfahren
|
|
Abschluss
|
|
neuen
|
|
Konzessionsvertrags
|
|
Beendigung
|
|
erneuten
|
|
fehlerfreien
|
|
Auswahlverfahrens
|
|
verhindert
|
|
werden
|
|
soll
|
|
.
|
|
Situation
|
|
entspricht
|
|
vergaberechtlichen
|
|
Präklusion
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
.
|
|
geht
|
|
hier
|
|
Auftragsvergabe
|
|
atypische
|
|
Situation
|
|
Altkonzessionär
|
|
erfolgloser
|
|
Bewerber
|
|
Überlassungsanspruch
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
ausgesetzt
|
|
ist
|
|
allein
|
|
wirksam
|
|
beauftragten
|
|
neuen
|
|
Konzessionär
|
|
zusteht
|
|
.
|
|
ist
|
|
geboten
|
|
befreiende
|
|
Netzüberlassung
|
|
bloß
|
|
vermeintlich
|
|
Wegerechtsberechtigten
|
|
ermöglichen
|
|
.
|
|
Förderung
|
|
diskriminierungsfreien
|
|
Wettbewerbs
|
|
Netz
|
|
kann
|
|
Altkonzessionär
|
|
unabhängig
|
|
Verhalten
|
|
Auswahlverfahren
|
|
Anspruch
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
Satz
|
|
EnWG
|
|
geltend
|
|
machen
|
|
Anspruchsteller
|
|
Aktivlegitimation
|
|
fehlt
|
|
wirksam
|
|
neuer
|
|
Konzessionär
|
|
geworden
|
|
ist
|
|
.
|
|
ist
|
|
verwirkt
|
|
.
|
|
kann
|
|
dahinstehen
|
|
Berufungsgericht
|
|
angenommen
|
|
hat
|
|
Einwendungen
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
aF
|
|
vornherein
|
|
allgemeinen
|
|
Verwirkung
|
|
§
|
|
unterliegen
|
|
.
|
|
Jedenfalls
|
|
hat
|
|
Berufungsgericht
|
|
Verwirkung
|
|
Ergebnis
|
|
Recht
|
|
verneint
|
|
.
|
|
§
|
|
öffentlichen
|
|
Interesse
|
|
hier
|
|
Wettbewerbs
|
|
Wegerecht
|
|
Verbesserung
|
|
Versorgungsbedingungen
|
|
angeordnete
|
|
Nichtigkeit
|
|
kann
|
|
allenfalls
|
|
ganz
|
|
engen
|
|
Grenzen
|
|
Berufung
|
|
Treu
|
|
Glauben
|
|
überwunden
|
|
werden
|
|
vgl.
|
|
Urteil
|
|
1
|
|
.
|
|
August
|
|
.
|
|
.
|
|
Voraussetzungen
|
|
liegen
|
|
Streitfall
|
|
schon
|
|
vorliegenden
|
|
Entscheidung
|
|
unklaren
|
|
Rechtslage
|
|
.
|
|
Erfolg
|
|
macht
|
|
Revision
|
|
geltend
|
|
Berufungsgericht
|
|
habe
|
|
Zusicherung
|
|
Beklagten
|
|
übergangen
|
|
Klägerin
|
|
Anlagen
|
|
Fall
|
|
Rekommunalisierung
|
|
überlassen
|
|
.
|
|
Zusicherung
|
|
betraf
|
|
Abwicklung
|
|
Ablauf
|
|
Beklagten
|
|
angestrebten
|
|
neuen
|
|
Vertrags
|
|
.
|
|
lässt
|
|
Übrigen
|
|
verstehen
|
|
Beklagte
|
|
sachlich
|
|
begründete
|
|
Kommunalisierung
|
|
akzeptieren
|
|
würde
|
|
.
|
|
Übrigen
|
|
genügt
|
|
Hinweis
|
|
Revision
|
|
Dispositionen
|
|
Klägerin
|
|
unzumutbaren
|
|
Nachteil
|
|
Einwendung
|
|
Beklagten
|
|
§
|
|
Abs.
|
|
darzulegen
|
|
.
|
|
Verhandlungen
|
|
Übernahme
|
|
Netzes
|
|
Beklagten
|
|
Zusammenhang
|
|
erstellte
|
|
Dokumentationen
|
|
Auskunftsanfragen
|
|
reichen
|
|
.
|
|
.
|
|
Ebenfalls
|
|
Erfolg
|
|
wendet
|
|
Revision
|
|
Berufungsgericht
|
|
vertragliche
|
|
Übereignungsansprüche
|
|
verneint
|
|
hat
|
|
.
|
|
1
|
|
.
|
|
Berufungsgericht
|
|
hat
|
|
offen
|
|
gelassen
|
|
vertraglichen
|
|
Endschaftsbestimmung
|
|
Gemeinde
|
|
gegebenenfalls
|
|
verpflichtet
|
|
ist
|
|
ausschließlich
|
|
Stromverteilung
|
|
Gemeindegebiet
|
|
dienenden
|
|
Anlagen
|
|
Sachzeitwert
|
|
übernehmen
|
|
Wortlauts
|
|
Recht
|
|
Klägerin
|
|
ergibt
|
|
.
|
|
hat
|
|
angenommen
|
|
Klägerin
|
|
sei
|
|
jedenfalls
|
|
kartellrechtlichen
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Gründen
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Geltendmachung
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etwaigen
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vertraglichen
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Anspruchs
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gehindert
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2
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hält
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rechtlicher
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Nachprüfung
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stand
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.
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Zwar
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kann
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Rechtsprechung
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Senats
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Geltung
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§
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vereinbarter
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vertraglicher
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Anspruch
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Begründung
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verneint
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werden
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jedenfalls
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gesetzlicher
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Anspruch
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§
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Abs.
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Satz
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besteht
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vgl.
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Urteil
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29
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September
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WuW/E
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Endschaftsbestimmung
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Durchsetzung
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Anspruchs
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Endschaftsbestimmung
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steht
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aber
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Einwand
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unzulässiger
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Rechtsausübung
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§
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Auswahlentscheidung
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Gemeinde
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Lasten
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bisherigen
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Netzbetreibers
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Gebot
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diskriminierungsfreien
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Zugangs
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§
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Abs.
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§
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Abs.
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aF
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verstößt
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Vollzug
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Betreiberwechsels
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gestellte
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vertragliche
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Übereignungsverlangen
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beruht
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dann
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Rechtsverstoß
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vertieft
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ebenso
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Höch/Stracke
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IV
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.
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Kostenentscheidung
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beruht
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§
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Abs.
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Meier-Beck
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Kirchhoff
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Vorinstanzen
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:
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Entscheidung
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|
Entscheidung
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