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BUNDESGERICHTSHOF
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BESCHLUSS
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XI ZR 218/11
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vom
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16. Oktober 2012
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in dem Rechtsstreit
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-2-
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Der XI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 16. Oktober 2012 durch den
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Vorsitzenden Richter Wiechers, die Richter Dr. Grüneberg, Maihold, Pamp und
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die Richterin Dr. Menges
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beschlossen:
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Die Beschwerde des Beklagten gegen die Nichtzulassung der Revision in dem Urteil des 9. Zivilsenats des Oberlandesgerichts
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Düsseldorf vom 11. April 2011 wird zurückgewiesen, weil die
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Rechtssache keine grundsätzliche Bedeutung hat und die Fortbildung des Rechts sowie die Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Revisionsgerichts nicht erfordern (§ 543 Abs. 2 Satz 1 ZPO).
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Das Berufungsurteil ist jedenfalls aus anderen Gründen im Ergebnis
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richtig
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(vgl.
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BGH,
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Beschluss
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vom
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10. Juni
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2010
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- Xa ZR 110/09, WM 2010, 2004 Rn. 13 mwN). Selbst dann, wenn
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der Beklagte bei Erklärung des Beitritts am 20. Dezember 1988
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- wie im Beschwerdeverfahren zu seinen Gunsten zu unterstellen
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(vgl. Senatsurteil vom 23. Februar 2010 - XI ZR 195/09, juris
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Rn. 12) - nicht wirksam vertreten worden wäre, hätte die Gesellschaft die Geschäftsbesorgerin an diesem Tag wirksam bevollmächtigt. In diesem Fall hätte die Gesellschaft allein durch ihre
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Gründungsgesellschafter gehandelt, da ein schwebend unwirksamer Beitritt weiterer Gesellschafter, darunter des Beklagten, bei
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Abschluss des Geschäftsbesorgungsvertrags und bei der Bevollmächtigung der Geschäftsbesorgerin mangels Invollzugsetzens
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noch keinen Einfluss auf die (organschaftliche) Vertretung der Gesellschaft gehabt hätte. Der Vertreter ohne Vertretungsmacht kann
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-3-
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den
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Beitritt
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nicht
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in
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Vollzug
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setzen
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(Ebenroth/Boujong/
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Joost/Strohn/Wertenbruch, HGB, Bd. 1, 2. Aufl., § 105 Rn. 181;
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MünchKommHGB/K. Schmidt, 3. Aufl., § 105 Rn. 236). Die Frage,
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wann der fehlerhafte Beitritt in Vollzug gesetzt wird, ist ihrerseits
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höchstrichterlich geklärt (dazu Senatsurteile vom 27. Juni 2000
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- XI ZR 174/99, WM 2000, 1685, 1686, und - XI ZR 210/99,
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WM 2000, 1687, 1689; grundlegend BGH, Urteil vom 14. Oktober
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1991
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- II ZR 212/90,
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WM
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1992,
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490,
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491 f.;
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Urteil
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vom
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16. Dezember 2002 - II ZR 109/01, BGHZ 153, 214, 221 f.).
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Von einer weiteren Begründung wird gemäß § 544 Abs. 4 Satz 2
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Halbsatz 2 ZPO abgesehen.
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Der Beklagte trägt die Kosten des Beschwerdeverfahrens
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(§ 97 Abs. 1 ZPO).
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Der
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Gegenstandswert
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des
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Beschwerdeverfahrens
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beträgt
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60.864,84 €.
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Wiechers
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Grüneberg
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Pamp
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Maihold
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Menges
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Vorinstanzen:
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LG Düsseldorf, Entscheidung vom 09.12.2009 - 5 O 165/08 OLG Düsseldorf, Entscheidung vom 11.04.2011 - I-9 U 22/10 -
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