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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								III ZR 20/03

								Verkündet am:

								8. April 2004

								Kiefer

								Justizangestellter

								als Urkundsbeamter

								der Geschäftsstelle

								in dem Rechtsstreit

								Nachschlagewerk:


								ja


								BGHZ:


								nein


								BGHR:


								ja


								BGB § 652


								Die wirtschaftliche Identität des beabsichtigten Vertrags mit dem tatsächlich

								abgeschlossenen kann beim Erwerb des nachgewiesenen Objekts durch

								einen Dritten bejaht werden, wenn zwischen dem Maklerkunden und dem

								Dritten enge persönliche oder wirtschaftliche Beziehungen bestehen. Dafür

								ist nicht erforderlich, daß der Maklerkunde bewußt nur vorgeschoben wurde.


								BGH, Urteil vom 8. April 2004 - III ZR 20/03 - OLG München

								LG München I


								- 2 -


								Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

								vom 8. April 2004 durch den Vorsitzenden Richter Schlick und die Richter

								Dr. Wurm, Dr. Kapsa, Dörr und Galke


								für Recht erkannt:


								Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil des 19. Zivilsenats

								des Oberlandesgerichts München vom 21. November 2002 aufgehoben.


								Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch

								über die Kosten des Revisionsrechtszuges, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.


								Von Rechts wegen


								Tatbestand


								Die Klägerin betreibt in München ein Maklerunternehmen. Die Beklagte

								suchte ein bebautes Anwesen im Süden von München und setzte sich deshalb

								am 11. Oktober 2000 telefonisch mit der Klägerin in Verbindung. Die Klägerin

								wies die Beklagte auf ein zu bebauendes Grundstück in P.


								hin, das die


								Beklagte mit einer Mitarbeiterin der Klägerin anschließend besichtigte. Mit dem

								Verkauf dieses Objekts hatte der Grundstückseigentümer den Makler S.

								beauftragt. Die Parteien streiten unter anderem darum, ob zwischen ihnen eine


								- 3 -


								ausdrückliche Provisionsvereinbarung getroffen wurde und ob die Klägerin der

								Beklagten ein Exposé übersandt hat. Am 1. Juni 2001 kauften der Vater und

								der Bruder der Beklagten das Grundstück. Die Beklagte beabsichtigt, mit ihrer

								Familie als Mieterin in das Haus einzuziehen.


								Die Klägerin verlangt von der Beklagten auf der Grundlage des vereinbarten Kaufpreises von 2.420.000 DM eine Maklerprovision in Höhe von

								43.058,56 € nebst Zinsen. Das Landgericht hat die Klage abgewiesen. Das

								Oberlandesgericht hat vorab die Zulässigkeit der von der Klägerin eingelegten

								Berufung festgestellt und sodann durch das angefochtene Urteil die Berufung

								in der Sache zurückgewiesen. Mit der vom erkennenden Senat zugelassenen

								Revision verfolgt die Klägerin ihren Klageantrag weiter.


								Entscheidungsgründe


								Die Revision führt zur Aufhebung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.


								I.


								1.


								Der Senat hat unabhängig von der Verfahrensrüge der Revisionserwide-


								rung von Amts wegen zu prüfen, ob die Berufung der Klägerin zulässig ist (vgl.

								nur BGHZ 102, 37, 38; BGH, Urteil vom 7. Oktober 1997 - XI ZR 233/96 - NJW

								1998, 602, 603; Urteil vom 11. Oktober 2000 - VIII ZR 321/99 - NJW 2001, 226;

								Beschluß vom 23. Oktober 2003 - IX ZB 369/02 - zur Veröffentlichung be-


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								stimmt). Hieran ist er nicht dadurch gehindert, daß das Berufungsgericht die

								Zulässigkeit der Berufung vorab durch besonderen Beschluß festgestellt hat.

								Nach § 557 Abs. 2 ZPO unterliegen der Beurteilung des Revisionsgerichts

								auch diejenigen Entscheidungen, die dem Endurteil vorausgegangen sind, soweit sie nicht nach den Vorschriften der Zivilprozeßordnung unanfechtbar sind

								oder - über den Wortlaut hinaus - selbständig anfechtbar waren (vgl. etwa

								Musielak/Ball, ZPO, 3. Aufl., § 557 Rn. 11). Zu beiden Fallgestaltungen gehört

								die Zwischenentscheidung des Berufungsgerichts nicht. Sie wäre insbesondere

								nicht entsprechend § 280 Abs. 2 Satz 1 ZPO gesondert anfechtbar gewesen.

								Denn § 280 ZPO soll ausschließlich Streitigkeiten über die Zulässigkeit der

								Klage und nicht über die Zulässigkeit einer Berufung erfassen (BGHZ 102,

								232, 236; siehe ferner BGH, Urteil vom 19. September 1994 - II ZR 237/93 NJW 1994, 3288, 3289; MünchKomm/Wenzel, ZPO, 2. Aufl. Aktualisierungsband 2002, § 557 Rn. 13).


								2.


								a) Das erstinstanzliche Urteil ist der Prozeßbevollmächtigten des Klä-


								gers am 22. Mai 2002 zugestellt worden. Hiergegen hat diese am Montag, dem

								24. Juni 2002, durch Telefax Berufung eingelegt. Das Original der Berufungsschrift ist, zusammen mit einer Kopie des angefochtenen Urteils, am folgenden

								Tage beim Berufungsgericht eingegangen. Im Eingang der Berufungsschrift

								wird die Klägerin, vertreten durch die das Rechtsmittel einlegende Rechtsanwaltsgesellschaft als Prozeßbevollmächtigte, als "Klägerin und Berufungsbeklagte" bezeichnet, die Beklagte unter Angabe ihrer "Proz.bev. der I. Instanz"

								als "Beklagte und Berufungsklägerin". Weiter heißt es dort, die Berufung werde

								"namens der Beklagten und Berufungsklägerin" eingelegt. Das angefochtene

								Urteil wird dabei nach Gericht, Aktenzeichen und Verkündungsdatum zutreffend angegeben.


								- 5 -


								b) Das Oberlandesgericht hat die Berufungsschrift dahin ausgelegt, daß

								trotz der Vertauschung der Parteibezeichnungen die Klägerin eindeutig als Berufungsklägerin zu erkennen sei. Ihre Prozeßbevollmächtigte, die sie bereits

								vor dem Landgericht vertreten habe, sei unmißverständlich als Absenderin und

								zugleich Vertreterin der Klägerin angegeben. Die Klägerin sei durch das angegriffene Urteil auch allein beschwert.


								c) Das hält der rechtlichen Nachprüfung im Ergebnis stand. An die eindeutige Bezeichnung des Rechtsmittelführers sind zwar strenge Anforderungen

								zu stellen. Nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs ist der

								Formvorschrift des § 519 Abs. 2 ZPO (früher § 518 Abs. 2 ZPO) nur entsprochen, wenn bis zum Ablauf der Rechtsmittelfrist angegeben wird, für wen und

								gegen wen das Rechtsmittel eingelegt werden soll. Daran fehlt es, wenn in der

								Berufungsschrift anstelle des wirklichen Berufungsklägers ein anderer, mit ihm

								nicht identischer Beteiligter bezeichnet wird (BGH, Beschluß vom 16. Juli 1998

								- VII ZB 7/98 - VersR 1998, 1529, 1530; Beschluß vom 20. Januar 2004 - VI ZB

								68/03 - Umdruck S. 5 f., zur Veröffentlichung bestimmt). Das bedeutet aber

								nicht, daß die erforderliche Klarheit über die Person des Rechtsmittelklägers

								ausschließlich durch dessen ausdrückliche Bezeichnung zu erzielen wäre.

								Vielmehr kann sie - nicht zuletzt unter Beachtung des Grundsatzes, daß der

								Zugang zu den Instanzen aus verfassungsrechtlichen Gründen nicht unzumutbar erschwert werden darf - auch im Wege der Auslegung der Berufungsschrift

								und der etwa sonst vorhandenen Unterlagen gewonnen werden (BGH, Urteile

								vom 13. Oktober 1998 - VI ZR 81/98 - NJW 1999, 291, 292 = VersR 1999, 636,

								637; vom 15. Dezember 1998 - VI ZR 316/97 - NJW 1999, 1554 = VersR 1999,

								900, 901 und vom 19. Februar 2002 - VI ZR 394/00 - NJW 2002, 1430 f.; Be-


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								schlüsse vom 18. April 2000 - VI ZB 1/00 - NJW-RR 2000, 1371 f.; vom 30. Mai

								2000 - VI ZB 12/00 - VersR 2000, 1299, 1300 und vom 20. Januar 2004 aaO).


								Nach diesen Maßstäben hat das Berufungsgericht im Streitfall zu Recht

								besonderes Gewicht auf den Umstand gelegt, daß die die Berufung einlegende

								Rechtsanwaltsgesellschaft eindeutig als Prozeßbevollmächtigte der Klägerin

								erkennbar war und daß umgekehrt auf seiten der Beklagten deren Prozeßbevollmächtigte erster Instanz angegeben wurden; aus diesem Grunde konnte

								das Berufungsgericht die Rechtsmittelschrift auch ohne weiteres der Beklagten

								als Rechtsmittelgegnerin zustellen. Bei verständiger Würdigung des Vorgangs

								mußte sich deswegen - anders als in den Fällen der Beschlüsse des Bundesgerichtshofs vom 25. Juni 1986 (IVb ZB 67/86 - BGHR ZPO § 518 Abs. 2

								Parteibezeichnung 1) und vom 13. Oktober 1998 (aaO) - aufdrängen, daß in

								der Berufungsschrift lediglich die Parteirollen für das Rechtsmittelverfahren

								vertauscht waren. Eine fehlerhafte Bezeichnung der Prozeßbevollmächtigten,

								auf die die Revisionserwiderung verweist, wäre zwar theoretisch ebenfalls

								denkbar. Sie liegt aber, da das eigene Mandatsverhältnis jedem Rechtsanwalt

								vor Augen steht, fern (s. auch BGH, Beschluß vom 20. Januar 2004 aaO, Umdruck S. 7). Das gilt selbst dann, wenn dem Berufungsgericht - wie hier - bis

								zum Ablauf der Berufungsfrist das angefochtene Urteil nicht als weitere Auslegungshilfe zur Verfügung steht. Somit konnten beim Berufungsgericht auch vor

								der Vorlage einer Kopie der erstinstanzlichen Entscheidung letztlich keine vernünftigen Zweifel an dem wirklich Gewollten aufkommen.


								- 7 -


								II.


								In der Sache hat das Berufungsgericht ausgeführt:


								Bei dem Erwerb eines seinem Auftraggeber nachgewiesenen Objekts

								durch einen Dritten stehe dem Makler nur dann ein Provisionsanspruch gegen

								seinen Auftraggeber zu, wenn zwischen diesem und dem Erwerber eine so enge persönliche oder so ausgeprägte wirtschaftliche Beziehung bestehe, daß

								die wirtschaftliche Identität des ursprünglich beabsichtigten Vertrags mit dem

								später tatsächlich geschlossenen bejaht werden könne (Hinweis auf das Senatsurteil vom 5. Oktober 1995 - III ZR 10/95 - NJW 1995, 3311). Dies habe

								der Makler darzulegen und zu beweisen. Die Klägerin sei jedoch ihrer Darlegungslast nicht nachgekommen. Denn sie habe keinen Umgehungstatbestand,

								der ein treuwidriges Verhalten der Beklagten begründen könnte, vorgetragen.

								Eine etwaige Zusage ihres Vaters, bei dem Grundstückserwerb eine Finanzierungshilfe zu leisten, lasse noch keinen Rückschluß auf eine "enge persönliche" Beziehung in dem Sinn zu, daß die Tochter zunächst "anstelle des Vaters" aufgetreten sei. Finanzierungshilfe und Erwerb des Grundstücks seien zu

								unterschiedliche Geschäfte, als daß aus dem späteren Ankauf durch Vater und

								Bruder hervorginge, daß von Anfang an die Beklagte nur vorgeschoben wäre.

								Die von der Beklagten geäußerte Absicht, mit ihrer Familie in das auf dem

								Grundstück gebaute Haus einzuziehen, begründe auch noch keine besonders

								ausgeprägte wirtschaftliche Beziehung. Etwas anderes würde unter Umständen

								gelten, wenn die Beklagte von Anfang an die Absicht gehabt hätte, das Grundstück von ihrem Vater erwerben und bebauen zu lassen, um dann in das Haus

								einzuziehen. Das habe die Klägerin jedoch nicht vorgetragen. Die Tatsache,

								daß die Beklagte nach dem Tod ihres Vaters Erb- oder Pflichtteilsansprüche


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								haben werde, bewirke gleichfalls noch keine besonders ausgeprägte wirtschaftliche Beziehung in diesem Sinne.


								III.


								Gegen diese Erwägungen wendet sich die Revision mit Erfolg.


								1.


								Das Berufungsgericht hat den für einen Provisionsanspruch des Maklers


								(§ 652 BGB) erforderlichen Abschluß eines Maklervertrags ebensowenig geprüft wie die von der Beklagten außerdem bestrittene Ursächlichkeit des von

								der Klägerin erhaltenen Objektnachweises für den später geschlossenen Kaufvertrag. Für die Revisionsinstanz ist beides darum zugunsten der Klägerin zu

								unterstellen.


								2.


								a) Nach § 652 Abs. 1 Satz 1 BGB steht dem Makler ein Vergütungsan-


								spruch nur zu, wenn der beabsichtigte Vertrag tatsächlich zustande kommt.

								Führt die Tätigkeit des Maklers zum Abschluß eines Vertrags mit anderem Inhalt, so entsteht kein Anspruch auf Maklerlohn. Eine Ausnahme von diesem

								Grundsatz kommt lediglich dann in Betracht, wenn der Kunde mit dem tatsächlich abgeschlossenen Vertrag wirtschaftlich denselben Erfolg erzielt. Beim Erwerb des nachgewiesenen Objekts durch einen Dritten - wie hier - kann die

								wirtschaftliche Identität der Verträge bejaht werden, sofern zwischen dem Maklerkunden und dem Dritten besonders enge persönliche oder besonders ausgeprägte wirtschaftliche Beziehungen bestehen. Dabei kommt es stets auf die

								Besonderheiten des Einzelfalls an. Ob sie vorliegen, ist daher in erster Linie

								eine Frage der tatrichterlichen Beurteilung. Maßgeblich für die Bejahung eines


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								Provisionsanspruchs ist nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs,

								daß der Maklerkunde im Hinblick auf seine Beziehungen zu dem Erwerber gegen Treu und Glauben verstoßen würde, wenn er sich darauf beriefe, der ursprünglich von ihm erstrebte Vertrag sei nicht mit ihm, sondern mit einem Dritten abgeschlossen worden (Senatsurteile vom 5. Oktober 1995 - III ZR 10/95 NJW 1995, 3311 und vom 20. November 1997 - III ZR 57/96 - NJW-RR 1998,

								411 f.; siehe auch BGH, Urteile vom 2. Juni 1976 - IV ZR 101/75 - NJW 1976,

								1844, 1845; vom 12. Oktober 1983 - IVa ZR 36/82 - NJW 1984, 358, 359; vom

								10. Oktober 1990 - IV ZR 280/89 - NJW 1991, 490 sowie Senatsurteil vom

								5. Juni 1997 - III ZR 271/95 - NJW-RR 1997, 1276).


								Der Hinweis auch auf den Grundsatz von Treu und Glauben ist indessen

								nicht, wie das Berufungsgericht offenbar meint, so zu verstehen, daß ein solcher Ausnahmetatbestand allein in ausgesprochenen Umgehungsfällen in Betracht käme, wenn also der Maklerkunde bewußt nur vorgeschoben wird und

								das Objekt von vornherein durch einen nicht an den Maklervertrag gebundenen

								Dritten erworben werden soll (zu derartigen Fallgestaltungen vgl. BGH, Urteil

								vom 14. Januar 1987 - IVa ZR 130/85 - NJW 1987, 2431; OLG Frankfurt a.M.

								NJW-RR 2000, 434, 435). Entscheidend ist vielmehr, daß bei besonders engen

								persönlichen oder wirtschaftlichen Bindungen der Vertragsschluß dem Maklerkunden im wirtschaftlichen Erfolg häufig ähnlich zugute kommt wie ein eigener,

								der Abschluß des Vertrags darum auch für die Verpflichtung zur Zahlung einer

								Maklerprovision dann einem eigenen Geschäft gleichzusetzen ist. Der Kunde

								kann nicht die Vorteile, die sich aus der Tätigkeit des von ihm beauftragten

								Maklers ergeben, für sich in Anspruch nehmen, die damit verbundenen

								Nachteile, d.h. die Zahlung eines Maklerlohns, jedoch ablehnen (BGH, Urteil

								vom 14. Dezember 1959 - II ZR 241/58 - LM § 652 BGB Nr. 7; siehe auch


								- 10 -


								MünchKomm/Roth, BGB, 3. Aufl. 1997, § 652 Rn. 136; Staudinger/Reuter,

								Neubearb. 2003, § 652 Rn. 81 f.). Umstände solcher Art können etwa vorliegen, wenn der Kunde an dem abgeschlossenen Geschäft selbst weitgehend

								beteiligt ist (BGH, Urteil vom 14. Dezember 1959 aaO), wenn zwischen dem

								Kunden und dem Erwerber eine feste, auf Dauer angelegte, in der Regel familien- oder gesellschaftsrechtliche Bindung besteht (vgl. hierzu Senatsurteil vom

								5. Oktober 1995 aaO: personengleiche Kapitalgesellschaften; BGH, Urteil vom

								7. Februar 1996 - IV ZR 335/94 - BGHR BGB § 652 Abs. 1 Satz 1 Identität,

								wirtschaftliche 7: Erwerb durch eine von den Auftraggebern gegründete GmbH;

								weitere Beispiele im Urteil vom 12. Oktober 1983 aaO: Ehegatten, Sohn und

								Vater, Komplementär-GmbH und KG) oder wenn der Maklerkunde über eine

								vom Erwerber erteilte Vollmacht mit diesem rechtlich und wirtschaftlich eng

								verbunden ist und er durch eine Anmietung des Anwesens von dem Kauf selbst

								profitiert (Senatsurteil vom 20. November 1997 aaO).


								b) Im Streitfall läßt sich auf dieser Grundlage eine wirtschaftliche Identität zwischen dem beabsichtigten, von der Beklagten selbst abzuschließenden

								Kaufvertrag und dem später seitens ihres Vaters und ihres Bruders geschlossenen Grundstückskaufvertrag nicht verneinen. Es handelt sich nicht nur um

								nahe Verwandte der Beklagten. Diese erreicht vor allem dadurch auf anderem

								Wege, insoweit ähnlich der dem Senatsurteil vom 20. November 1997 (aaO)

								zugrundeliegenden Fallgestaltung, ebenso ihr Ziel, mit ihrer Familie das

								Grundstück zu nutzen und dort zu wohnen. Der Erwerb kommt daher tatsächlich auch ihr zugute. Daß die Beklagte in dieser Variante das Eigentum am

								Grundstück nicht selbst erwirbt, es vielmehr ihren Verwandten zusteht, ist

								demgegenüber für die Provisionspflicht nicht ausschlaggebend, zumal die Beklagte nach eigenen Bekundungen lediglich wegen der zeitlichen und finanziel-


								- 11 -


								len Schwierigkeiten von einem eigenen Ankauf des Grundstücks abgesehen

								hat.


								IV.


								Mit der gegebenen Begründung kann das Berufungsurteil deshalb nicht

								bestehenbleiben. Das Berufungsgericht wird nunmehr die von ihm offengelas-


								- 12 -


								senen Voraussetzungen des geltend gemachten Provisionsanspruchs zu prüfen haben. Hierzu ist unter Aufhebung des Berufungsurteils die Sache an das

								Oberlandesgericht zurückzuverweisen.


								Schlick


								Wurm

								Dörr


								Kapsa

								Galke