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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								I ZB 4/98


								Verkündet am:

								15. Juni 2000

								Führinger

								Justizangestellte

								als Urkundsbeamtin

								der Geschäftsstelle

								in der Rechtsbeschwerdesache

								betreffend die Markenanmeldung B 395 10 168.9/6


								Nachschlagewerk:


								ja


								BGHZ


								: nein


								BGHR


								:


								ja


								Buchstabe "K"


								MarkenG § 8 Abs. 2 Nr. 1


								Zur Frage der Unterscheidungskraft eines in üblicher Schreibweise als Wortmarke angemeldeten Einzelbuchstabens.


								BGH, Beschl. v. 15. Juni 2000 - I ZB 4/98 - Bundespatentgericht


								-2-


								Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche Verhandlung vom 15. Juni 2000 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Erdmann

								und die Richter Starck, Pokrant, Dr. Büscher und Raebel


								beschlossen:


								Auf die Rechtsbeschwerde der Anmelderin wird der Beschluß des

								28. Senats (Marken-Beschwerdesenats) des Bundespatentgerichts

								vom 20. August 1997 aufgehoben.


								Die Sache wird zur anderweitigen Verhandlung und Entscheidung

								an das Bundespatentgericht zurückverwiesen.


								Der Gegenstandswert der Rechtsbeschwerde wird auf 50.000 DM

								festgesetzt.


								Gründe:


								I. Mit ihrer am 8. März 1995 eingereichten Anmeldung begehrt die Anmelderin die Eintragung des Buchstabens "K" für eine Vielzahl von Waren der

								Klassen 6, 17 und 19 (u.a. Türen und Fenster aus Metall; Schlosserwaren und

								Kleineisenwaren; Geldschränke; Fensterläden aus Metall; Fensterrollen; Metallgitter; Schlösser; Schlüssel; Dichtungen; Dichtungs-, Packungs- und Iso-


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								liermaterial; Fenster und Türen, nicht aus Metall; Briefkästen, nicht aus Metall)

								in das Markenregister.


								Die Markenstelle des Deutschen Patentamts hat der angemeldeten Marke die Eintragung wegen fehlender Unterscheidungskraft und Bestehens eines

								Freihaltungsbedürfnisses versagt.


								Die hiergegen gerichtete Beschwerde der Anmelderin ist erfolglos geblieben (BPatGE 39, 29 = GRUR 1998, 710 = Mitt. 1998, 229).


								Mit der (zugelassenen) Rechtsbeschwerde verfolgt die Anmelderin ihr

								Eintragungsbegehren weiter.


								II. Das Bundespatentgericht hat das Schutzhindernis der fehlenden Unterscheidungskraft für gegeben erachtet und dazu ausgeführt:


								Zwar liege die Annahme eines Freihaltungsbedürfnisses an dem angemeldeten Buchstaben "K" sehr nahe, weil Einzelbuchstaben häufig als Abkürzung für Qualitätskennzeichen oder als Kennzeichen für Preisgruppen (z.B. bei

								Kleineisenwaren oder Baumarktartikeln) dienten oder bestimmte Modellreihen

								eines Betriebes bezeichneten; ferner stünden Buchstaben in vielen technischen Gebieten als Statthalter für Werte, technische Begriffe oder Eigenschaften von Waren oder als technische Kennwerte. Jedoch setze die Verweigerung des Markenschutzes für eine lediglich aus einem Einzelbuchstaben

								bestehende Marke die Feststellung eines konkreten, auf die angemeldeten

								Waren bezogenen Freihaltungsbedürfnisses voraus, das im Streitfall im einzelnen für die angemeldeten Waren nicht nachgewiesen werden könne.


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								Sei der Buchstabe als Wortmarke angemeldet, werde das Schutzhindernis regelmäßig schon dann anzunehmen sein, wenn der betreffende Buchstabe

								als Abkürzung lexikalisch nachweisbar sei und die Sachangabe in der abgekürzten Form als solche zur Beschreibung der Waren ernsthaft in Betracht

								komme. Dies könne nicht ohne Einfluß auf die Beurteilung der Unterscheidungskraft bleiben, denn diese hänge insbesondere auch davon ab, in welchem Maße ein Interesse an einer Freihaltung des Zeichens bestehe, weshalb

								die Anforderungen an die Unterscheidungskraft jedenfalls nicht zu gering anzusetzen seien. Diesen Anforderungen werde die angemeldete Marke nicht

								gerecht.


								Die Anmelderin habe die Marke als Wortzeichen angemeldet. Es fehle

								nicht nur an jeglicher graphischen Ausgestaltung des Zeichens, der Buchstabe

								sei auch weder im Hinblick auf die konkret beanspruchten Einzelwaren eigentümlich ausgewählt noch sei er auf irgendeine Weise in seiner Darstellung verfremdet worden, etwa durch eine außergewöhnliche Stellung im Raum oder

								durch Festlegung einer bestimmten Minimalgröße gegenüber anderen Druckbuchstaben hervorgehoben. Bei dieser Darstellungsform bestehe für den Verkehr kein konkreter Anlaß, gerade diesen Buchstaben als betrieblichen Herkunftshinweis aufzufassen, wie dies etwa dann der Fall sein könne, wenn er

								sich als solcher für die Anmelderin durchgesetzt hätte. In der zum Markengesetz ergangenen "Füllkörper"-Entscheidung des Bundesgerichtshofes sei für

								die Annahme einer Unterscheidungskraft i.S. von Art. 6quinquies Abschn. B Nr. 2

								PVÜ eine augenfällige, von den üblichen Verkehrsgepflogenheiten abweichende Gestaltung einer Zahl für notwendig, aber auch ausreichend erachtet worden, um Unterscheidungskraft anzunehmen. Es bestehe keine Veranlassung,

								die Unterscheidungskraft von Buchstaben nach § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG, der

								mit Art. 6quinquies Abschn. B Nr. 2 PVÜ inhaltlich übereinstimme, anders zu beur-


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								teilen. Das stehe auch - wenngleich das ohne Bindungswirkung für die nationale Eintragungspraxis sei - im Einklang mit den Prüfungsrichtlinien des Harmonisierungsamtes für den Binnenmarkt, nach denen eine Gemeinschaftsmarke, die aus einem oder zwei Buchstaben oder Ziffern bestehe, als nicht unterscheidungskräftig zu erachten sei, sofern die Buchstaben oder Ziffern nicht in

								ungewöhnlicher Form wiedergegeben seien oder sonst besondere Umstände

								vorlägen.


								III. Die zulässige Rechtsbeschwerde hat in der Sache Erfolg. Die Beurteilung des Bundespatentgerichts, der angemeldeten Wortmarke fehle jede

								Unterscheidungskraft (§ 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG), hält der rechtlichen Nachprüfung nicht stand.


								1. Zutreffend hat das Bundespatentgericht die abstrakte Unterscheidungseignung der angemeldeten Marke nicht in Zweifel gezogen. Buchstaben

								sind nach der ausdrücklichen Bestimmung des § 3 Abs. 1 MarkenG als Marke

								schutzfähig.


								2. Das Bundespatentgericht hat angenommen, daß bei der gewählten

								Markenform - die Marke "K" ist als Wortzeichen angemeldet - für den Verkehr

								kein konkreter Anlaß bestehe, gerade diesen Buchstaben als betrieblichen

								Herkunftshinweis aufzufassen. Diese Auffassung ist nicht frei von Rechtsfehlern.


								Unterscheidungskraft i.S. des § 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG ist die einer

								Marke innewohnende (konkrete) Eignung, vom Verkehr als Unterscheidungsmittel für die der Anmeldung zugrunde liegenden Waren eines Unternehmens

								gegenüber solchen anderer Unternehmen aufgefaßt zu werden. Hierbei ist


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								grundsätzlich von einem großzügigen Maßstab auszugehen, d.h., jede auch

								noch so geringe Unterscheidungskraft reicht aus, um das Schutzhindernis zu

								überwinden (vgl. Begr. zum Regierungsentwurf, BT-Drucks. 12/6581, S. 70 =

								BlPMZ 1994, Sonderheft, S. 64).


								Zu Unrecht ist das Bundespatentgericht davon ausgegangen, daß im

								Streitfall wegen eines allgemeinen - wenn auch nicht auf die konkret angemeldeten Waren bezogenen - Freihaltungsbedürfnisses an dem angemeldeten

								Buchstaben "K" die Anforderungen an die Unterscheidungskraft nicht zu gering

								anzusetzen seien. Die Eintragungshindernisse sind in der Vorschrift des § 8

								Abs. 2 MarkenG abschließend festgelegt und beruhen auf den entsprechenden

								Bestimmungen der Markenrechtsrichtlinie (Art. 3), die sich ihrerseits wiederum

								an der Regelung in Art. 6quinquies Abschn. B Nr. 2 PVÜ orientiert (vgl. MarkenRL

								Erwägungsgrund 12). Schon diese Vorschriften, des weiteren aber auch der in

								§ 33 Abs. 2 MarkenG eigens festgelegte Eintragungsanspruch steht im Einzelfall der Aufstellung strengerer Anforderungen an die Unterscheidungskraft oder

								der Einführung weiterer, über die Regelung in § 8 Abs. 2 MarkenG hinausgehender


								Eintragungshindernisse


								entgegen


								(BGH,


								Beschl.


								v.


								22.9.1999


								- I ZB 19/97, GRUR 2000, 231, 232 = WRP 2000, 95 - FÜNFER; Beschl. v.

								24.2.2000 - I ZB 13/98, WRP 2000, 741, 742 - LOGO).


								Das Bundespatentgericht hat die Unterscheidungskraft verneint, weil für

								den Verkehr kein konkreter Anlaß bestehe, gerade den Buchstaben "K" als ein

								betriebliches Unterscheidungsmittel aufzufassen. Eine konkrete, auf die Waren

								des Verzeichnisses bezogene Begründung für diese Annahme hat das Bundespatentgericht nicht gegeben.


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								Es kann sich insoweit nicht auf einen allgemeinen Erfahrungssatz berufen. Ein solcher ergibt sich insbesondere nicht aus früheren Entscheidungen

								des Bundesgerichtshofes zu Art. 6quinquies Abschn. B Nr. 2 PVÜ, an dem die mit

								§ 8 Abs. 2 Nr. 1 MarkenG umgesetzte Bestimmung des Art. 3 MarkenRL sich

								orientiert. In der Entscheidung "IR-Marke FE" (BGHZ 111, 134, 137 f.) ging es

								nicht um die Frage der Unterscheidungskraft der Buchstabenfolge "FE" als solcher, sondern um die konkrete besondere graphische Gestaltung dieser Buchstaben;


								in


								der


								"Füllkörper"-Entscheidung


								(BGH,


								Beschl.


								v.


								6.7.1995


								- I ZB 27/93, GRUR 1995, 732, 733) stand - soweit im vorliegenden Zusammenhang von Interesse - allein die besondere graphische Gestaltung der Ziffer

								"8" in Rede. Auch die die Unterscheidungskraft des Buchstabens "L" betreffende Entscheidung des 33. Senats des Bundespatentgerichts (BPatGE 38, 116,

								119 f.; vgl. auch BPatGE 39, 140, 144, den Buchstaben "M" betreffend) enthält

								zur Frage eines Erfahrungssatzes nichts Maßgebliches, wenn es dort heißt,

								daß einzelne Buchstaben, die in einer der üblichen einfachen Schriftarten wiedergegeben sind, vom Verkehr selbst bei markenmäßiger Alleinstellung in der

								Regel - vorbehaltlich besonderer Umstände - nicht als betrieblicher Herkunftshinweis aufgefaßt würden; der Verkehr begegne Einzelbuchstaben im Geschäftsleben zwar häufig als Firmenabkürzungen, diese wiesen jedoch praktisch ausnahmslos eine gewisse graphische und/oder farbliche Ausgestaltung

								auf, die geeignet sei, sich dem Verkehr als individuelles Betriebskennzeichen

								einzuprägen. Ein Einzelbuchstabe, der nur in Form einer einfachen Schrifttype

								in Verbindung mit einer Ware oder Dienstleistung verwendet werde, erwecke

								dagegen häufig nur die Vorstellung einer Typen-, Sorten- oder abgekürzten

								Sachbezeichnung.


								In den Prüfungsrichtlinien des Harmonisierungsamtes für den Binnenmarkt Nr. 8.3 (ABl. [HABM] 1996, 1307) ist zwar ausgeführt, daß Gemein-


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								schaftsmarken, die aus einem oder zwei Buchstaben oder aus Ziffern bestehen, regelmäßig als nicht unterscheidungskräftig zu erachten seien. Ein tatsächlicher Hintergrund etwa im Sinne eines dahingehenden Erfahrungssatzes

								für diese Auffassung ist jedoch nicht ersichtlich.


								Die Auffassung des Bundespatentgerichts führt in dieser Allgemeinheit

								auch zu einem unauflösbaren Widerspruch mit der Vorschrift des § 3 Abs. 1

								MarkenG. Ist nämlich von der gesetzlich vorgesehenen Markenfähigkeit von

								Buchstaben auszugehen, kann deren (konkrete) Unterscheidungskraft für die

								in Rede stehenden Waren nicht unter Verlassen des gesetzlichen Ausgangspunkts mit der allgemeinen Erwägung, der Verkehr werde den Buchstaben

								nicht betriebskennzeichnend verstehen, in Frage gestellt werden. Eine Verneinung der (konkreten) Unterscheidungskraft setzt vielmehr auch bei Wortmarken in der Form von Einzelbuchstaben tatsächliche Feststellungen voraus, aus

								denen entnommen werden kann, daß der Verkehr den Buchstaben für bestimmte Waren nicht als Herkunftskennzeichnung versteht. Das kann daran

								liegen, daß der Buchstabe eine beschreibende Bedeutung für die in Frage stehenden Waren hat, z.B. der Buchstabe "D" auf dem Warengebiet der Kraftfahrzeuge für Diesel (vgl. weitere Beispiele bei Teplitzky, WRP 1999, 461), und

								deshalb vom Verkehr in diesem und nicht in einem die Herkunft der Waren

								kennzeichnenden Sinn verstanden wird.


								Fehlt es an einem beschreibenden Inhalt des Buchstabens für die angemeldeten Waren, so kommt - wie im Streitfall, in dem das Bundespatentgericht eine entsprechende Feststellung für den angemeldeten Buchstaben "K"

								bislang nicht getroffen hat - eine Verneinung jeglicher Unterscheidungskraft

								nicht in Betracht (vgl. Begr. zum Regierungsentwurf, BT-Drucks. 12/6581, S. 70

								= BlPMZ 1994, Sonderheft, S. 64). Das Bundespatentgericht wird deshalb im


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								einzelnen zu prüfen haben, ob nicht der angemeldete Buchstabe "K" im Hinblick auf die Ausführungen im angefochtenen Beschluß (S. 6) zur Verwendung

								von Buchstaben als Typen-, Serien- oder Modellbezeichnungen oder als Angabe von Eigenschaften der Waren des Warenverzeichnisses jeder Unterscheidungskraft entbehrt.


								Das Bundespatentgericht wird die Frage der Eintragungsfähigkeit des

								angemeldeten Buchstabens gegebenenfalls auch unter dem Gesichtspunkt

								eines Freihaltungsbedürfnisses i.S. des § 8 Abs. 2 Nr. 2 MarkenG, den es bisher nicht abschließend geprüft hat, zu beurteilen haben.


								- 10 -


								IV. Danach war der angefochtene Beschluß aufzuheben und die Sache

								zur anderweitigen Verhandlung und Entscheidung an das Bundespatentgericht

								zurückzuverweisen (§ 89 Abs. 4 MarkenG).


								Erdmann


								Starck


								Büscher


								Pokrant


								Raebel