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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								4 StR 224/11

								vom

								15. Juni 2011

								in der Strafsache

								gegen


								wegen falscher uneidlicher Aussage u.a.


								-2-


								Der 4. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat nach Anhörung des Generalbundesanwalts und des Beschwerdeführers am 15. Juni 2011 gemäß § 349 Abs. 4

								StPO einstimmig beschlossen:


								1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Stendal vom 28. Januar 2011 im gesamten Strafausspruch mit den Feststellungen aufgehoben.

								2. Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung,

								auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere

								Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen.


								Gründe:

								1


								Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Besitzes kinderpornografischer Schriften, wegen fremdnützigen Verschaffens des Besitzes an kinderpornografischen Schriften sowie wegen falscher uneidlicher Aussage zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von zwei Jahren und drei Monaten verurteilt. Es hat ferner

								bestimmt, dass von dieser Strafe drei Monate als vollstreckt gelten. Die dagegen gerichtete, wirksam auf den Rechtsfolgenausspruch beschränkte Revision

								des Angeklagten, mit der er die Verletzung materiellen Rechts rügt, hat Erfolg.


								2


								1. Soweit das Landgericht den Angeklagten im Fall II. 3 der Urteilsgründe wegen fremdnützigen Verschaffens des Besitzes von kinderpornografischen

								Schriften verurteilt hat, kann der Strafausspruch schon deshalb nicht bestehen

								bleiben, weil sich die Urteilsgründe nicht dazu verhalten, ob durch die Einlassung des Angeklagten zu diesem Tatvorwurf bereits im Ermittlungsverfahren


								-3-


								ein wesentlicher Aufklärungserfolg eingetreten ist, der eine Strafmilderung gemäß § 46b Abs. 1 Nr. 1 i.V.m. § 49 Abs. 1 StGB ermöglicht hätte.

								3


								a) Das Landgericht hat insoweit ausgeführt, der Angeklagte habe sich

								bereits im Ermittlungsverfahren im Wesentlichen geständig eingelassen; sein

								kooperatives Verhalten habe maßgeblichen Anteil an der Sicherstellung weiterer kinderpornografischer Schriften im Landeskrankenhaus Uchtspringe und an

								der Ermittlung bislang unbekannter Täter gehabt. Die Strafkammer hat diese

								Aufklärungshilfe zwar bei der Strafrahmenwahl als auch im Rahmen der konkreten Strafzumessung berücksichtigt, eine Strafrahmenverschiebung nach

								§§ 46b Abs. 1 Nr. 1, 49 Abs. 1 StGB jedoch unerörtert gelassen. Anlass zu einer solchen Erörterung besteht auch dann, wenn der Täter Taten offenbart, an

								denen er selbst nicht beteiligt war (Fischer, StGB 58. Aufl., § 46b Rn. 13a).


								4


								b) Dieser Rechtsfehler zwingt zur Aufhebung der insoweit verhängten

								Freiheitsstrafe von einem Jahr und sechs Monaten. Der Senat kann nicht sicher

								ausschließen, dass das Landgericht eine geringere Einzelstrafe verhängt hätte,

								wenn es die Voraussetzungen für eine Anwendbarkeit des § 46b Abs. 1 Nr. 1

								StGB festgestellt und von der Milderungsmöglichkeit des § 49 Abs. 1 StGB Gebrauch gemacht hätte.


								5


								2. Soweit der Angeklagte im Fall II. 4 der Urteilsgründe wegen falscher

								uneidlicher Aussage verurteilt worden ist, begegnet der Strafausspruch ebenfalls durchgreifenden rechtlichen Bedenken.


								6


								a) Nach den rechtsfehlerfrei getroffenen Feststellungen hatte der Angeklagte nach Belehrung über sein Zeugnisverweigerungsrecht sowie über die

								Wahrheitspflicht als Zeuge in der Hauptverhandlung gegen den gesondert verfolgten Hartmut K.


								am 30. April 2009 vor dem Landgericht Stendal


								ausgesagt, von diesem eine DVD mit kinderpornografischem Inhalt erhalten zu


								-4-


								haben, um diese gegen ein Entgelt von 20 Euro über den Zeugen Tobias O.

								an den Zeugen Peter W.


								weiterzuleiten, der sich ebenfalls im Maßregel-


								vollzug des Landeskrankenhauses Uchtspringe befand. Tatsächlich hatte der

								Angeklagte die auf der DVD befindlichen Dateien nicht erst im November 2008,

								sondern bereits im Juni/Juli 2008 von dem gesondert verfolgten Hartmut

								K.


								auf einer SD-Karte zur Weiterleitung an den Zeugen W.


								erhal-


								ten, der dem Angeklagten jedoch mitgeteilt hatte, diese Karte sei für ihn nicht

								lesbar. Daraufhin hatte der Angeklagte die auf der Karte befindlichen Daten auf

								seinen DVD-Festplattenrecorder kopiert, eine DVD gebrannt und sodann diese

								an W.

								7


								weitergeleitet.

								b) Vor dem Hintergrund dieser Feststellungen bestand Anlass zur Prü-


								fung eines Aussagenotstandes i.S.d. § 157 Abs. 1 Satz 1 StGB und einer eventuellen Strafmilderung gemäß § 49 Abs. 2 StGB.

								8


								Ungeachtet der konkurrenzrechtlichen Beurteilung des strafbaren Verhaltens des Angeklagten hätte sich dieser bei wahrheitsgemäßer Aussage jedenfalls einer Straftat mit einem höheren Unrechtsgehalt bezichtigt, nämlich

								neben der Verschaffung von Fremdbesitz zusätzlich der eigenhändigen Herstellung eines Datenträgers mit kinderpornografischem Inhalt durch Anfertigung

								einer Kopie (vgl. dazu MünchKommStGB/Hörnle § 184b Rn. 16). Ferner hätte

								der Angeklagte die Einziehung seines DVD-Festplattenrecorders befürchten

								müssen (§ 74 Abs. 1 StGB). Ein Aussagenotstand im Sinne von § 157 Abs. 1

								StGB ist auch dann zu prüfen, wenn die Beweisperson, wie im vorliegenden

								Fall der Angeklagte, ein Aussage- bzw. Auskunftsverweigerungsrecht hatte

								(Senatsbeschluss vom 15. Dezember 1993 - 4 StR 702/93, StV 1995, 250).


								-5-


								9


								3. Der Senat hebt zugleich die im Fall II. 2 verhängte Einzelstrafe von

								sechs Monaten auf, um dem neuen Tatrichter Gelegenheit zu geben, die Strafe

								insgesamt neu zuzumessen.

								Mutzbauer


								Roggenbuck

								Franke


								Cierniak

								Quentin