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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								2 StR 541/08

								vom

								9. Januar 2009

								in der Strafsache

								gegen


								wegen Unterschlagung


								-2-


								Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundesanwalts und nach Anhörung der Beschwerdeführerin am 9. Januar 2009 gemäß

								§ 349 Abs. 4 StPO beschlossen:

								1. Auf die Revision der Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Gera vom 30. Juni 2008, soweit es sie betrifft, mit den

								Feststellungen aufgehoben.

								2. Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch

								über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere (allgemeine)

								Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen.


								Gründe:

								Das Landgericht hat die Angeklagte wegen Unterschlagung unter Einbe-


								1


								ziehung von Einzelstrafen aus einem früheren Strafbefehl zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von einem Jahr und acht Monaten verurteilt. Gegen dieses Urteil

								wendet sich die Angeklagte mit ihrer Revision, mit der sie die Verletzung formellen und materiellen Rechts rügt. Das Rechtsmittel hat mit der Sachrüge Erfolg.

								I.

								1. Nach den Feststellungen des Landgerichts waren die 62-jährige, viel-


								2


								fach vor allem wegen Betruges vorbestrafte Angeklagte und der Mitangeklagte

								S.


								, ein Reifenhändler, Gesellschafter einer Bauträger GmbH. Anfang August


								2005 leaste die damalige Geschäftsführerin der GmbH, die Zeugin R.


								, ei-


								nen Mercedes Benz im Wert von ca. 40.000 Euro, dessen Nutzung in Abspra-


								-3-


								che mit dem Leasingunternehmen der auch als Halterin eingetragenen Angeklagten zustand. Wegen nicht gezahlter Leasingraten kündigte das Leasingunternehmen den Vertrag gegenüber der Zeugin R.


								unter dem 16. Januar


								2006 und setzte eine Frist zur Rücklieferung des Fahrzeugs bis zum 26. Januar

								2006. Mit Schreiben vom 30. Januar 2006 wurde auch die Angeklagte, die bereits anderweitig am 20. Januar 2006 von der Kündigung erfahren hatte, aufgefordert, das Fahrzeug zur Abholung bereitzustellen. Diese hatte jedoch schon

								Anfang Januar 2006 den Entschluss gefasst, das Leasingfahrzeug "verschwinden" zu lassen. In Ausführung dieses Entschlusses gab sie dem Mitangeklagten

								S.


								- ohne ihm Einzelheiten mitzuteilen - zu verstehen, das Leasingfahrzeug


								werde verlustig gehen und er solle den PKW dann als gestohlen melden. Die

								näheren Umstände des anschließenden Verschwindens des Mercedes Benz

								konnten nicht aufgeklärt werden. So befand sich das Fahrzeug am 20. Januar

								2006 noch im Besitz der Angeklagten. Am 25. Januar 2006 überfuhr der polnische Staatsangehörige W.


								mit dem PKW die Grenze von Polen nach


								Litauen und zurück. Zuletzt tauchte das Leasingfahrzeug am 4. Februar 2006

								am Grenzübergang Polen/Ukraine auf, als es von einem anderen polnischen

								Staatsbürger in die Ukraine verbracht wurde; anschließend passierte der Fahrer

								zu Fuß die Grenze zurück nach Polen. Am 6. Februar 2006 erstattete der Mitangeklagte S.


								Anzeige mit der wahrheitswidrigen Behauptung, der ihm am


								29. Januar 2006 von der Angeklagten zwecks Reifenwechsels übergebene

								Mercedes sei am 6. Februar zwischen 18.30 und 18.45 Uhr von zwei Ausländern von seinem Werkstattgelände gestohlen worden.

								3


								2. Ihre Überzeugung von der Täterschaft der die Tat bestreitenden Angeklagten stützt die Strafkammer maßgeblich auf die entsprechende Einlassung

								des Mitangeklagten S. , der wegen der von ihm erstatteten falschen Diebstahlsanzeige wegen Vortäuschens einer Straftat zu einer Geldstrafe von 100


								-4-


								Tagessätzen zu je 25 Euro verurteilt worden ist, sowie u. a. auf die Aussage

								des Zeugen W.


								(UA S. 8).

								II.


								4


								Das Urteil hat keinen Bestand, weil die Beweiswürdigung lückenhaft ist.


								5


								In seiner Antragsschrift vom 25. November 2008 hat der Generalbundesanwalt u. a. ausgeführt:


								6


								"Die Beweiswürdigung der Strafkammer hält revisionsrechtlicher Nachprüfung nicht stand. Das Landgericht hat seine Überzeugung von der Täterschaft der Angeklagten - Unterschlagung eines Leasingfahrzeuges zum Nachteil der V.


								AG - auf die Angaben des Mitangeklagten S.


								Aussage des Zeugen


								gestützt. Die


								Hü.


								, die nach Auffassung der Strafkammer die Tä-


								terschaft der Angeklagten H.


								'noch erhärtet' (UA S. 11), ist allenfalls ein In-


								diz für das pflichtwidrige Unterlassen der Rückgabe des Leasingfahrzeuges

								trotz bekannter Kündigung des Leasingvertrages; diese Zeugenaussage bestätigt aber nicht die belastenden Angaben des Mitangeklagten S.


								in Bezug


								auf ein Verschwindenlassen und damit Zueignung des Fahrzeuges durch die

								Angeklagte. In einem solchen Fall, in dem Aussage gegen Aussage steht und

								die Entscheidung alleine davon abhängt, welchen Angaben das Gericht folgt,

								müssen die Urteilsgründe erkennen lassen, dass der Tatrichter alle Umstände,

								welche die Entscheidung beeinflussen können, erkannt und in seine Überlegungen einbezogen hat (BGHR StPO § 261 Beweiswürdigung 1 und 14). Den

								an diese Beweiskonstellation - Aussage gegen Aussage - zu stellenden Anforderungen (vgl. BGH Beschluss vom 14. Oktober 2008 - 4 StR 384/08 -; BGHR

								StPO § 261 Beweiswürdigung 1, 14); Meyer-Goßner StPO 51. Auflage § 261

								Rdn. 11a) werden die Urteilsgründe nicht gerecht.


								-5-


								Rechtlich zu beanstanden ist bereits, dass die Strafkammer sich aus-


								7


								schließlich mit der 'Richtigkeit des Geständnisses' oder dem 'glaubhaften Geständnis des Mitangeklagten' S.


								(UA S. 9/11) auseinandersetzt, dabei aber of-


								fensichtlich in erster Linie das Einräumen der eigenen Täterschaft des Mitangeklagten S.


								in Bezug auf den Anklagevorwurf 'Vortäuschen einer Straftat' in


								den Blick nimmt. Dies folgt aus der Erwägung der Strafkammer, der Angeklagte

								habe während des gesamten Hauptverfahrens deutlich gemacht, dass er seine

								Rechte sehr gut kenne und sich entsprechend verhalte (UA S. 9). Das Landgericht lässt völlig unbeachtet, dass diese 'geständige Einlassung im Sinne des

								Anklagevorwurfs zum Einen die Angeklagte H.


								entscheidend im Sinne der


								Anklage belastet, zum Anderen aber auch den Mitangeklagten S.


								selbst ent-


								lastet, an der Unterschlagung des Leasingfahrzeuges als Täter oder Mittäter

								beteiligt gewesen zu sein. Dieses naheliegende Motiv für eine mögliche Falschbelastung der Angeklagten H.

								Angaben des Mitangeklagten S.


								hätte die Strafkammer bei der Bewertung der

								in ihre Erwägungen mit einbeziehen und


								erörtern müssen, ob sich der Mitangeklagte von einer Falschaussage eine

								günstigere Beurteilung seiner eigenen strafrechtlichen Verstrickung versprochen hat oder ob es ihm möglicherweise auch darum gegangen sein könnte,

								andere Hintermänner der Tat zu decken (BGHR StPO § 261 Mitangeklagte 3).

								Es begegnet zudem durchgreifenden rechtlichen Bedenken, dass die Ur-


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								teilsgründe keine geschlossene Darstellung der Angaben des Mitangeklagten

								S.


								enthalten, die nach Auffassung der Strafkammer die Angeklagte H.


								'überführt' haben (UA S. 10/11). Der Hinweis der Strafkammer auf die gegen

								Ende des Verfahrens erfolgten geständigen Einlassungen des Mitangeklagten

								S.


								und dessen geständige Angaben im Ursprungsverfahren 801 Js


								21366/06 - 2 Kls jug. genügt nicht. Dies lässt besorgen, dass die Strafkammer

								weder die 'den geständigen Einlassungen' (UA S. 9) widersprechenden Aussagen des Mitangeklagten zu Beginn der Hauptverhandlung (UA S. 9) noch den


								-6-


								Aussageverlauf und die Aussagekonstanz ausreichend in ihre Würdigung mit

								einbezogen hat. Die geständige Einlassung des Mitangeklagten S.


								in dem


								genannten Ursprungsverfahren, das schließlich zur Abtrennung des Verfahrens

								gegen die Angeklagten S.


								und H.


								geführt hat (UA S. 10), wird äußerst


								knapp wiedergegeben. Offen bleibt, ob der Mitangeklagte auch im Ursprungsverfahren zunächst den Anklagevorwurf 'Vortäuschen einer Straftat' bestritten

								und erst im Verlauf der Vernehmung eingeräumt hat. Der Tatrichter wäre bei

								dieser Sach- und Beweislage - insbesondere unter Berücksichtigung einer eigenen Tatbeteiligung des Mitangeklagten - gehalten gewesen, den Verlauf des

								Aussageverhaltens des Mitangeklagten bei Beschuldigtenvernehmungen im

								Ermittlungsverfahren und bei richterlichen Vernehmungen im Ursprungsverfahren und in der Hauptverhandlung in dieser Sache für das Revisionsgericht

								nachvollziehbar und nachprüfbar darzulegen. Darüber hinaus hätte er die das

								Kerngeschehen berührenden Änderungen der Aussagen des Mitangeklagten

								S.


								in einer Gesamtschau daraufhin würdigen müssen, ob sie zu durchgrei-


								fenden Zweifeln an der Richtigkeit des Tatvorwurfs zu Lasten der Angeklagten

								H. Anlass geben konnten. Das Einräumen der Täterschaft im Ursprungsverfahren und das Aussageverhalten in der Hauptverhandlung in dieser Sache wären mit Blick auf die Beurteilung der Aussagekonstanz des Mitangeklagten besonders zu beachten gewesen.

								9


								Rechtlich zu beanstanden sind schließlich die (knappen) Überlegungen

								der Strafkammer zur inhaltlichen Richtigkeit der geständigen Angaben des Mitangeklagten. Aus welchen Gründen die Kammer schon deshalb keinen Anlass

								sieht, an der Richtigkeit des Geständnisses zu zweifeln, als der Mitangeklagte

								während des gesamten Hauptverfahrens sehr deutlich gemacht habe, 'dass er

								seine Rechte sehr gut kenne und sich entsprechend verhalte' (UA S. 9), ist nicht

								nachvollziehbar und wird in den Urteilsgründen auch nicht weiter ausgeführt.

								Die Strafkammer hätte zudem bereits die 'geständigen Angaben' des Mitange-


								-7-


								klagten im Ursprungsverfahren einer ausdrücklichen Prüfung und Richtigkeitskontrolle unterziehen müssen. Der Hinweis auf die Zeugin Hüh. - damals Schöffin im Ursprungsverfahren -, die diese Angaben des Mitangeklagten glaubhaft

								bestätigt habe, vermag eine solche Prüfung nicht zu ersetzen. Nicht nachvollziehbar ist schließlich, aus welchen Gründen die Strafkammer aus der Tatsache, dass das Leasingfahrzeug am 4. Februar 2006 in die Ukraine überführt

								wurde und seither von dem Fahrzeug jede Spur fehlt (UA S. 10) die Einlassungen des Mitangeklagten als 'ohne weiteres plausibel' beurteilt (UA S. 10). Diese

								Überlegung vermag die inhaltliche Richtigkeit der Angaben des Mitangeklagten

								in Bezug auf eine Täterschaft der Angeklagten H. jedenfalls nicht zu belegen.

								Dies lässt besorgen, dass das Landgericht wesentliche Gesichtspunkte für die

								Würdigung der Glaubhaftigkeit einer Aussage wie etwa deren Plausibilität, Detailreichtum und Widerspruchsfreiheit nicht ausreichend bedacht hat."

								Dem schließt sich der Senat an und weist ergänzend darauf hin, dass die


								10


								Urteilsgründe auch keine geschlossene Darstellung der Angaben des Zeugen

								W.


								enthält. Insbesondere verhält sich das Urteil nicht dazu, wer dem


								Zeugen W.

								ten S.


								, der zwar die Angeklagte nicht, wohl aber den Mitangeklag-


								kennt (UA S. 12) am 25. Januar 2006 - nach Kündigung des Leasing-


								vertrags - den Zugriff auf das Leasingfahrzeug ermöglicht hat, um damit nach

								Polen und nach Litauen zu fahren, bzw. an wen W.

								schließend zurückgegeben hat.


								das Fahrzeug an-


								-8-


								11


								Da sich das Verfahren nur noch gegen eine erwachsene Angeklagte richtet, verweist der Senat die Sache an eine allgemeine Strafkammer des Landgerichts zurück.

								Fischer


								Rothfuß

								Appl


								Roggenbuck

								Schmitt