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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								VI ZR 172/04


								Verkündet am:

								15. Februar 2005

								Böhringer-Mangold,

								Justizhauptsekretärin

								als Urkundsbeamtin

								der Geschäftsstelle


								in dem Rechtsstreit


								Nachschlagewerk:


								ja


								BGHZ:


								ja


								BGHR:


								ja


								BGB § 249 Hb

								Übersteigt der Kraftfahrzeugschaden den Wiederbeschaffungswert des Fahrzeugs,

								können dem Geschädigten Reparaturkosten, die über dem Wiederbeschaffungsaufwand des Fahrzeugs liegen, grundsätzlich nur dann zuerkannt werden, wenn diese

								Reparaturkosten konkret angefallen sind oder wenn der Geschädigte nachweisbar

								wertmäßig in einem Umfang repariert hat, der den Wiederbeschaffungsaufwand

								übersteigt. Anderenfalls ist die Höhe des Ersatzanspruchs auf den Wiederbeschaffungsaufwand beschränkt.


								BGH, Urteil vom 15. Februar 2005 - VI ZR 172/04 - LG Bochum

								AG Bochum


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								Der VI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

								vom 11. Januar 2005 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Müller, den Richter

								Dr. Greiner, die Richterin Diederichsen und die Richter Pauge und Zoll

								für Recht erkannt:

								Die Revision des Klägers gegen das Urteil der 11. Zivilkammer

								des Landgerichts Bochum vom 11. Mai 2004 wird auf seine Kosten zurückgewiesen.

								Von Rechts wegen


								Tatbestand:

								Der Kläger begehrt Ersatz restlichen Sachschadens aus einem Verkehrsunfall, für den die Beklagten in vollem Umfang einzustehen haben.

								Die für die fachgerechte und vollständige Reparatur des Fahrzeugs des

								Klägers erforderlichen Kosten schätzte der Kfz-Sachverständige auf 6.044,41 €

								ohne Mehrwertsteuer. Zum Ausgleich des Wertunterschiedes "neu für alt" bei

								den Ersatzteilen sah der Sachverständige einen Abzug von 185,79 € vor. Für

								die voraussichtliche Reparaturdauer ging er von neun bis zehn Arbeitstagen

								aus. Den Wiederbeschaffungswert schätzte er auf 5.450 € inklusive Mehrwertsteuer, den Restwert des Fahrzeugs auf 1.000 €. Der Kläger ließ das Fahr-


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								zeug in einen verkehrssicheren und fahrbereiten Zustand versetzen. Dafür

								wendete er 1.800 € zuzüglich 288 € Mehrwertsteuer auf.

								Der Kläger begehrte von den Beklagten die Reparaturkosten in Höhe von

								5.858,62 € ohne Mehrwertsteuer gemäß Gutachten unter Berücksichtigung des

								Abzugs "neu für alt" (6.044,41 € minus 185,79 €), die von ihm für die durchgeführte Reparatur bezahlte Mehrwertsteuer in Höhe von 288 € sowie weitere Kosten, die nicht mehr im Streit sind.

								Der Kläger ist der Ansicht, daß ihm die geschätzten Reparaturkosten zu

								erstatten seien, da diese 130% des Wiederbeschaffungswerts nicht überstiegen

								und er sein Fahrzeug tatsächlich repariert habe. Eine vollständige Reparatur

								des Fahrzeugs sei nicht erforderlich. Die Mehrwertsteuer sei zu erstatten, da sie

								tatsächlich angefallen sei.

								Das Amtsgericht hat einen Ersatzanspruch in Höhe des Wiederbeschaffungsaufwands (Wiederbeschaffungswert abzüglich Restwert) des Fahrzeugs

								bejaht und dem Kläger weitere 752,73 € zuzüglich 5% Zinsen seit dem

								21. Januar 2004 (dem Zeitpunkt der mündlichen Verhandlung) zugesprochen.

								Im übrigen hat es die Klage abgewiesen. Auf die Berufung des Klägers hat das

								Landgericht das erstinstanzliche Urteil hinsichtlich des Zinsbeginns auf 26. Juli

								2003 abgeändert und im übrigen die Berufung zurückgewiesen. Mit der zugelassenen Revision verfolgt der Kläger den Anspruch auf Ersatz der geschätzten

								Reparaturkosten und der für die durchgeführte Reparatur gezahlten Mehrwertsteuer weiter.


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								Entscheidungsgründe:

								I.

								Das Berufungsgericht hat dem Kläger nur den Wiederbeschaffungsaufwand zuerkannt, weil die erforderlichen Reparaturkosten für eine ordnungsgemäße Instandsetzung des Fahrzeugs über dem Wiederbeschaffungswert lägen

								und der Kläger weder vollständig noch fachgerecht repariert habe. Dies sei Voraussetzung für die Abrechnung von Reparaturkosten bis zu 130% des Wiederbeschaffungswerts. In Umkehrung der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs

								(vgl. Senatsurteil BGHZ 115, 375 ff.), daß die Reparatur nicht in einen sinnvollen und einen nicht sinnvollen Teil aufgespalten werden könne, müsse bei einer

								nicht in vollem Umfang und nicht ordnungsgemäß durchgeführten Reparatur

								der Grundsatz gelten, daß der Geschädigte einen Integritätszuschlag nur für

								eine insgesamt wirtschaftlich sinnvolle, vollständig sach- und fachgerecht

								durchgeführte Reparatur verlangen könne. Der Kläger könne deshalb lediglich

								nach dem Wiederbeschaffungsaufwand abrechnen, denn der Restwert bleibe

								nur bei einer Abrechnung von Reparaturkosten bis zum Wiederbeschaffungswert außer Acht.

								Allerdings könne der Kläger die in dem vom Sachverständigen geschätzten Wiederbeschaffungsaufwand enthaltene Mehrwertsteuer gemäß § 249

								Abs. 2 Satz 2 BGB ersetzt verlangen. Diese werde zwar vom Sachverständigen

								mit 16% in Höhe von 613,79 € berechnet. Erwerbe der Geschädigte ein Ersatzfahrzeug von einem Privatmann, der keine Mehrwertsteuer bezahle, sei deshalb

								der Wiederbeschaffungsaufwand um diesen Betrag zu kürzen. Da der Kläger

								kein neues Fahrzeug erworben habe, könne aber auf der Grundlage der Differenzbesteuerung des § 25a UStG die Mehrwertsteuer pauschal mit 2% des

								Wiederbeschaffungswerts auf 90 € angesetzt werden. In dieser Höhe sei Um-


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								satzsteuer für die Kosten der Teilreparatur vom Kläger tatsächlich gezahlt worden. Deshalb könne er den Wiederbeschaffungsaufwand einschließlich der

								Mehrwertsteuer ersetzt verlangen. Darüber hinausgehende für die Teilreparatur

								aufgewendete Mehrwertsteuer könne er hingegen nicht verlangen, da die Grenze seines Ersatzanspruches der Wiederbeschaffungsaufwand sei.


								II.

								Die Revision des Klägers bleibt erfolglos.

								1. Mit Urteil vom heutigen Tag hat der erkennende Senat in der Sache

								VI ZR 70/04 entschieden, daß der Geschädigte Ersatz eines den Wiederbeschaffungswert übersteigenden Reparaturaufwands nur dann verlangen kann,

								wenn die Reparaturen fachgerecht und in einem Umfang durchgeführt werden,

								wie ihn der Sachverständige zur Grundlage seiner Kostenschätzung gemacht

								hat. Davon geht das Berufungsgericht zutreffend aus. Auch seine weitere Auffassung, daß der Kläger bei fiktiver Schadensberechnung lediglich Schadensersatz in Höhe des Wiederbeschaffungsaufwands - also abzüglich des Restwerts - verlangen könne, trifft im Ergebnis zu.

								a) Bei der Frage, welchen Aufwand der Geschädigte für die Reparatur

								seines Fahrzeugs ersetzt verlangen kann, ist - wie der Senat im Urteil

								- VI ZR 70/04 - vom heutigen Tag (vorges. zur Veröff. in BGHZ) ausgeführt hat zum einen das Verhältnis der Reparaturkosten zum Wiederbeschaffungswert

								des Fahrzeugs zu berücksichtigen (Senatsurteil, BGHZ 115, 364, 367); zum

								anderen ist zu bedenken, daß regelmäßig nur die Reparatur des dem Geschädigten vertrauten Fahrzeugs sein Integritätsinteresse befriedigt (vgl. Senatsurteile BGHZ 115, 364, 371; vom 8. Dezember 1998 - VI ZR 66/98 - VersR 1999,


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								245 f. und vom 17. März 1992 - VI ZR 226/91 - VersR 1992, 710; OLG Hamm,

								NZV 1991, 351, 352 = DAR 1991, 333, 334; Medicus, Jus 1973, 211, 212;

								Weber, DAR 1991, 11). Deshalb steht es mit den Grundsätzen des Schadensrechts im Einklang, daß dem Geschädigten, der eine Reparatur nachweislich

								durchführt, die zur Instandsetzung erforderlichen Kosten zuerkannt werden

								können, die den Wiederbeschaffungswert bis zu 30% übersteigen (Senatsurteil,

								BGHZ 115, aaO). Allerdings kann ein solcher Integritätszuschlag bis zu 30%

								über dem Wiederbeschaffungswert des Fahrzeugs nur verlangt werden, wenn

								die Reparaturen fachgerecht und in einem Umfang durchgeführt werden, wie

								ihn der Sachverständige zur Grundlage seiner Kostenschätzung gemacht hat.

								b) Repariert der Geschädigte - wie im Streitfall - sein Fahrzeug nicht

								fachgerecht oder nur unvollständig, beweist er zwar durch die Weiternutzung

								des unvollständig reparierten Fahrzeugs sein Interesse an der Mobilität. Dieses

								kann aber im allgemeinen durch die Beschaffung eines gleichwertigen Ersatzfahrzeugs in vergleichbarer Weise befriedigt werden. Hingegen kommt in einem

								solchen Fall dem für den fraglichen Zuschlag maßgeblichen Gesichtspunkt, daß

								der Geschädigte besonderen Wert auf das vertraute Fahrzeug lege, weil dieses

								zuverlässig und gut gewartet sei, was er im Falle eines Gebrauchtwagenkaufs

								unter Umständen missen müßte (vgl. Senatsurteil vom 8. Dezember 1998

								- VI ZR 66/98 - aaO), keine entscheidende Bedeutung mehr zu. Übersteigt der

								erforderliche Reparaturaufwand den Fahrzeugwert, kann deshalb - nach den im

								Senatsurteil vom heutigen Tag (VI ZR 70/04) dargelegten Grundsätzen - Ersatz

								dieses Reparaturaufwands nur verlangt werden, wenn der Geschädigte durch

								eine qualifizierte Reparatur der oben beschriebenen Art sein Integritätsinteresse

								nachweist. Entspricht die Reparatur diesen Anforderungen nicht, kann eine fiktive Schadensabrechnung auf der Grundlage eines Sachverständigengutachtens nur bis zur Höhe des Wiederbeschaffungsaufwands erfolgen. Ein darüber


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								hinausgehender Schadensausgleich ließe das Gebot der Wirtschaftlichkeit und

								das Verbot der Bereicherung außer Acht.

								aa) Insofern liegt der Sachverhalt in einem entscheidenden Punkt anders

								als im Senatsurteil vom 29. April 2003 - VI ZR 393/02 - BGHZ 154, 395 ff.. Dort

								hat der Senat entschieden, daß Qualität und Umfang der Reparatur jedenfalls

								so lange keine Rolle spielen, als die geschätzten Reparaturkosten zwar den

								Wiederbeschaffungsaufwand (Wiederbeschaffungswert abzüglich Restwert),

								nicht aber den Wiederbeschaffungswert übersteigen. In einem solchen Fall

								kann der Geschädigte nämlich grundsätzlich nach den zur Schadensbehebung

								erforderlichen Kosten abrechnen, wenn er das Fahrzeug tatsächlich reparieren

								läßt und weiter nutzt. Dann ist auch der Restwert nicht abzuziehen, weil er sich

								- wie in den Senatsurteilen BGHZ 154, 395 ff. und 115, 364, 371 ff. dargelegt im Rahmen einer solchen Schadensberechnung lediglich als hypothetischer

								Rechnungsposten darstellt.

								bb) Demgegenüber ist eine grundlegend andere Betrachtungsweise in

								Fällen wie dem vorliegenden geboten, in dem die für eine Schadensbehebung

								erforderlichen Kosten den Wiederbeschaffungswert des Fahrzeugs übersteigen.

								Zwar steht es dem Geschädigten auch in solchen Fällen frei, in welcher Weise

								er den Schaden beseitigen will. Doch können dem Geschädigten Reparaturkosten, die über dem Wiederbeschaffungsaufwand des Fahrzeugs liegen, grundsätzlich nur dann zuerkannt werden, wenn diese Reparaturkosten konkret angefallen sind oder wenn der Geschädigte nachweisbar wertmäßig in einem Umfang repariert hat, der den Wiederbeschaffungsaufwand übersteigt. Anderenfalls ist die Höhe des Ersatzanspruchs auf den Wiederbeschaffungsaufwand

								beschränkt.


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								Hiernach hat das Berufungsgericht im Ergebnis zu Recht dem Kläger nur

								den Wiederbeschaffungsaufwand zuerkannt.

								2. Da der Kläger keine tatsächliche Ersatzbeschaffung vorgenommen

								hat, besteht gemäß § 249 Abs. 2 Satz 2 BGB auch kein Anspruch auf die von

								ihm geltend gemachte Mehrwertsteuer. Die Mehrwertsteuer ist - entgegen der

								Auffassung der Revision - nur zu ersetzen, wenn sie bei einer Wiederbeschaffung tatsächlich angefallen wäre. Ohne Durchführung der Ersatzbeschaffung

								hat


								der Geschädigte


								hingegen nur einen


								Anspruch auf


								den


								Netto-


								Wiederbeschaffungsaufwand.

								Auch der Meinung des Berufungsgerichts, daß dem Kläger ein Anspruch

								jedenfalls zustehe, soweit die gezahlte Mehrwertsteuer dem als Kosten der Ersatzbeschaffung geschätzten Mehrwertsteuersatz entspreche, ist nicht zu folgen. Da nur der Kläger Revision eingelegt hat, wirkt sich die Auffassung des

								Berufungsgerichts im vorliegenden Fall allerdings nicht aus. Sie steht aber in

								Widerspruch zu § 249 Abs. 2 Satz 2 BGB, wonach die Umsatzsteuer nur zu

								ersetzen ist, soweit sie tatsächlich angefallen ist, wobei eine Kombination von

								konkreter und fiktiver Schadensabrechnung nicht zulässig ist (vgl. Senatsurteil

								vom 15. Juli 2003 - VI ZR 361/02 - DAR 2003, 554).

								Entgegen der Auffassung der Revision ergibt sich nichts anderes aus

								dem Senatsurteil vom 20. April 2004 - VI ZR 109/03 - VersR 2004, 876. In diesem Urteil hat der Senat klargestellt, daß auch im Falle des wirtschaftlichen Totalschadens die Naturalrestitution in Form der Ersatzbeschaffung in Frage

								kommt und nicht nur die Kompensation gemäß § 251 Abs. 1 BGB. § 249 Abs. 2

								Satz 2 BGB bleibt im Fall der Kompensation außer Betracht, findet aber grundsätzlich Anwendung im Fall der Naturalrestitution durch Ersatzbeschaffung (vgl.

								Luckey, VersR 2004, 1525, 1526).


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								3. Nach alledem ist die Revision mit der Kostenfolge aus § 97 Abs. 1

								ZPO zurückzuweisen.


								Müller


								Greiner


								Pauge


								Diederichsen


								Zoll