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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								V ZR 322/99


								Verkündet am:

								12. Januar 2001

								Kanik,

								Justizamtsinspektorin

								als Urkundsbeamtin

								der Geschäftsstelle

								in dem Rechtsstreit


								-2-


								Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche Verhandlung

								vom 12. Januar 2001 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Wenzel und die

								Richter Tropf, Prof. Dr. Krüger, Dr. Lemke und Dr. Gaier

								für Recht erkannt:

								Auf die Revision des Beklagten zu 1 wird das Urteil des

								5. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Nürnberg vom 26. Juli 1999

								im Kostenpunkt und insoweit aufgehoben, als zum Nachteil des

								Beklagten zu 1 erkannt worden ist.


								Die Sache wird in diesem Umfang zur anderweiten Verhandlung

								und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.


								Von Rechts wegen


								Tatbestand:


								Die beklagten Eheleute waren Inhaber eines Straßenbau- und Tiefbauunternehmens. Mit notariellem Vertrag vom 13. März 1992 verkauften sie ihr

								mit Gewerbegebäuden und einem Wohnhaus bebautes Betriebsgrundstück

								nebst angrenzender Verkehrsfläche und zwei weiteren unbebauten Nachbargrundstücken zu einem Gesamtkaufpreis von 7.081.475 DM an die Klägerin.

								Das größere der beiden unbebauten Grundstücke (Flurstück Nr. 407) war im

								Laufe der Jahre mit Bodenaushub aufgefüllt worden, der aus Erdarbeiten des

								Bauunternehmens stammte.


								-3-


								Der Kaufvertrag enthält unter IV. 2 folgende Regelung zur Sachmängelgewährleistung:


								"Der Käufer hat das Vertragsobjekt besichtigt. Es wird übernommen wie

								es steht und liegt, also ohne Gewährleistung für Sachmängelfreiheit. Der

								Verkäufer haftet namentlich nicht für die Bau- und Bodenbeschaffenheit.

								Verdeckte, ihm bekannte Mängel hat der Verkäufer nicht verschwiegen.

								... Ferner haftet der Verkäufer nicht für die Tauglichkeit des Vertragsgegenstandes für die Zwecke des Käufers."

								In der Folgezeit errichtete die Klägerin - wie geplant - auf dem Flurstück

								Nr. 407 ein Einkaufszentrum. Dabei ließ sie auch Bodenproben durchführen.

								Nach Vorliegen des Ergebnisses dieser Proben leitete sie ein Beweissicherungsverfahren ein, das sie später aber nicht weiterbetrieb. Statt dessen erhob

								sie Klage auf Schadenersatz wegen arglistiger Täuschung über das Vorhandensein von im Erdreich des Flurstücks Nr. 407 befindlichen Industrieabfällen,

								insbesondere von Bauschutt, Kabelresten, Kunststoffteilen, Bitumenbrocken,

								Drähten, Schildern und Reifen. Landgericht und Oberlandesgericht haben der

								Klage auf Zahlung von 176.155,80 DM nur hinsichtlich des Beklagten zu 1 dem

								Grunde nach entsprochen und die gegen die Beklagte zu 2 gerichtete Klage

								abgewiesen. Hiergegen richtet sich die Revision des Beklagten zu 1, deren

								Zurückweisung die Klägerin beantragt. Die ursprünglich auch von der Beklagten zu 2 eingelegte Revision hat sie zwischenzeitlich wieder zurückgenommen.


								-4-


								Entscheidungsgründe:

								I.

								Das Berufungsgericht bejaht eine Schadenersatzverpflichtung des Beklagten zu 1 gemäß § 463 BGB wegen arglistigen Verschweigens im Erdreich

								befindlicher Kabelreste, Metallteile und Reifen. Die von ihm gewonnene Überzeugung vom Vorhandensein offenbarungspflichtiger Abfallablagerungen stützt

								es dabei auf die Bekundungen der Zeugen G.


								und W.


								, wonach


								von außen nicht sichtbares Abfallmaterial erst einige Meter unter der Erdoberfläche zum Vorschein gekommen sei. Daneben folgt das Berufungsgericht

								auch den Schilderungen des Zeugen B.


								, der bei einer Geländebesichti-


								gung kurz vor Kaufvertragsabschluß nicht nur Kabelreste, sondern 1 bis 2 m

								aus der Erde herausragende Postkabel und weiteren Unrat bemerkt haben will,

								und entnimmt dieser Aussage die Kenntnis des Beklagten zu 1 vom Vorliegen

								aufklärungspflichtiger Bodenverunreinigungen.


								II.


								Diese Ausführungen halten revisionsrechtlicher Nachprüfung nicht

								stand.


								1. Mit Recht rügt die Revision, das Berufungsgericht habe die von ihm

								zugrunde gelegten tatsächlichen Feststellungen unter Verstoß gegen § 286

								Abs. 1 ZPO getroffen. Die tatrichterliche Überzeugungsbildung ist durch das

								Revisionsgericht darauf zu überprüfen, ob sich der Tatrichter mit dem Prozeßstoff und den Beweisergebnissen umfassend und widerspruchsfrei auseinan-


								-5-


								dergesetzt hat, seine Würdigung also vollständig und rechtlich möglich ist und

								nicht gegen Denkgesetze oder Erfahrungssätze verstößt (Senat, Urt. v. 9. Juli

								1999, V ZR 12/98, NJW 1999, 3481, 3482; BGH, Urt. v. 11. Februar 1987,

								IVb ZR 23/86, NJW 1987, 1557, 1558; Urt. v. 14. Januar 1993, IX ZR 238/91,

								NJW 1993, 935, 937). Diesen Anforderungen wird das Berufungsgericht nicht

								gerecht. Es legt seiner Entscheidung verfahrensfehlerhaft zwei sich gegenseitig ausschließende Sachverhaltsvarianten zugrunde. Einerseits folgert es aus

								den Bekundungen der Zeugen G.


								und W.


								, die im Sommer 1994


								Erd- und Sortierungsarbeiten auf dem Flurstück Nr. 407 ausgeführt haben, daß

								die zutage geförderten Abfallmaterialien bereits zum Zeitpunkt des Kaufs bzw.

								des Gefahrübergangs in dem Grundstück verborgen waren und daher der Klägerin hätten offenbart werden müssen. Andererseits gelangt es aufgrund der

								Darstellung des Zeugen B.


								zu der Überzeugung, unmittelbar vor Kaufver-


								tragsabschluß seien Abfallablagerungen, insbesondere 1 bis 2 m aus der Erde

								herausragende Postkabel, ohne weiteres auf der Grundstücksoberfläche sichtbar gewesen. Dies ist zwar nicht, wie die Revision meint, ein Verstoß gegen

								den Beibringungsgrundsatz, weil die Klägerin sich die Aussage ausweislich

								des Tatbestandes insgesamt zu eigen gemacht hat. Wohl aber liegt darin ein

								innerer Widerspruch. Darüber hinaus hat das Berufungsgericht die Ambivalenz

								der Aussagen des Zeugen B.


								verkannt, indem es aus dessen Bekundungen


								lediglich auf die Erkennbarkeit von Abfallablagerungen für den Beklagten zu 1

								geschlossen, nicht dagegen die in der Berufungsbegründung von den Beklagten aufgezeigte Möglichkeit in Betracht gezogen hat, daß diese Abfälle damit

								auch für den als Verhandlungsführer eingesetzten Ehemann der Klägerin bei

								der unstreitig vor Vertragsabschluß erfolgten Geländebesichtigung erkennbar

								waren. Auch dies stellt einen revisionsrechtlich relevanten Verstoß gegen

								§ 286 Abs. 1 ZPO dar (vgl. Senat, Urt. v. 20. März 1992, V ZR 7/91, NJW 1992,


								-6-


								1963, 1964; BGH, Urt. v. 22. Januar 1991, VI ZR 97/90, NJW 1991, 1894, 1895

								f; Urt. v. 23. Januar 1997, I ZR 29/94, NJW 1997, 2757, 2759).


								2. Mit Erfolg macht die Revision weiter geltend, das Berufungsgericht

								habe die materiell-rechtlichen Voraussetzungen für das Vorliegen einer arglistigen Täuschung fehlerhaft beurteilt.


								a) Das Verschweigen eines Fehlers (§ 463 Satz 2 BGB) stellt nur dann

								eine Täuschung dar, wenn hinsichtlich dieses Mangels auch angesichts der

								entgegengesetzten Interessen der Vertragsparteien eine Aufklärungspflicht

								besteht. Eine Offenbarungsverpflichtung trifft den Verkäufer aber nur bei verborgenen, wesentlichen Mängeln oder bei nicht erkennbaren Umständen, die

								nach der Lebenserfahrung auf das Entstehen bestimmter Mängel schließen

								lassen (Senat, Urt. v. 23. März 1990, V ZR 233/88, NJW-RR 1990, 847, 848).

								Dagegen kann ein Käufer eine Aufklärung über Mängel, die einer Besichtigung

								zugänglich und damit ohne weiteres erkennbar sind, nicht erwarten, weil er sie

								bei der im eigenen Interesse gebotenen Sorgfalt selbst wahrnehmen kann (Senat, Urt. v. 8. April 1994, V ZR 178/92, NJW-RR 1994, 907; BGHZ 132, 30, 34;

								Urt. v. 20. Oktober 2000, V ZR 285/99, ZIP 2000, 2257, 2258). In der angefochtenen Entscheidung finden sich jedoch weder Ausführungen zur Offenkundigkeit des festgestellten Mangels für die Klägerin noch zu dessen Erheblichkeit. Das Berufungsgericht schließt lediglich aus der Schilderung der Zeugen

								G.


								und W.


								auf das Vorliegen eines verborgenen und damit offenba-


								rungspflichtigen Mangels, ohne sich jedoch in diesem Zusammenhang mit der

								abweichenden Darstellung des Zeugen B.


								über die Erkennbarkeit von


								Abfalllagerungen zu befassen. Wenn die Kabelstücke und sonstiger Unrat

								wirklich - wie vom Zeugen B.


								bekundet - bereits bei oberflächiger Besichti-


								-7-


								gung des Grundstücks vor Kaufvertragsabschluß erkennbar waren, dann entfiel

								schon aus diesem Grunde eine Aufklärungspflicht des Beklagten zu 1. Etwas

								anderes gilt nur dann, wenn der auf der Erdoberfläche sichtbare Abfall keine

								tragfähigen Rückschlüsse auf Art und Umfang im Erdreich selbst befindlicher,

								wesentlicher Bodenverunreinigungen erlaubte. In diesem Fall bestand die Offenbarungspflicht des Verkäufers fort, da der Mangel für den Käufer nicht in

								seinem vollen Ausmaß erkennbar war.


								b) Fehlerhaft sind aber auch die Ausführungen zur Arglist. Ein Verkäufer, der eine nach diesen Maßstäben gebotene Aufklärung unterläßt, verhält

								sich auch arglistig, sofern er den Fehler mindestens für möglich hält und

								gleichzeitig weiß oder damit rechnet und billigend in Kauf nimmt, daß sein Vertragspartner den Mangel nicht kennt und bei Offenbarung den Vertrag nicht

								oder nicht mit dem vereinbarten Inhalt geschlossen hätte (Senat, Urt. v. 3. März

								1995, V ZR 43/94, NJW 1995, 1549, 1550; Urt. v. 14. Juni 1996, V ZR 105/95,

								NJW-RR 1996, 1332; Urt. v. 22. November 1996, V ZR 196/95, NJW-RR 1997,

								270). Nimmt er an, der Käufer sei aufgrund von Indizien imstande, den Fehler

								zu erkennen, handelt der Verkäufer nur dann arglistig, wenn er sich bewußt

								hierum nicht kümmert und in Kauf nimmt, daß der Käufer, weil er die Prüfung

								unterläßt, einen Vertrag abschließt, den er bei Kenntnis des Mangels nicht abgeschlossen hätte (Senat, Urt. v. 7. Juli 1989, V ZR 21/88, NJW 1990, 42, 43;

								Urt. v. 22. November 1996, V ZR 196/95, aaO). Dem trägt das Berufungsgericht nicht ausreichend Rechnung. Es begnügt sich mit der auf die Aussage des

								Zeugen B.


								gestützten Feststellung, der Beklagte zu 1 habe erkannt, daß


								seine Anordnungen über die Abfalltrennung nicht befolgt und aussonderungspflichtige Materialien auf seinem Grundstück abgelagert worden sind. Dies allein rechtfertigt aber noch nicht den Vorwurf der Arglist. Es fehlt die Feststel-


								-8-


								lung, daß er zumindest mit der Möglichkeit rechnete, die Klägerin habe dies

								nicht erkannt und bei Offenbarung den Vertrag nicht abgeschlossen.


								c) Vorstehende Erwägungen gelten für den Fall einer vom Berufungsgericht bisher nicht erörterten Schadenersatzverpflichtung des Beklagten zu 1

								wegen arglistig vorgespiegelter Altlastenfreiheit (§ 463 Satz 2 BGB analog)

								entsprechend. Nach dem Vorbringen der Klägerin haben die Verkäufer auf

								Nachfrage mehrfach wahrheitswidrig erklärt, auf dem Grundstück seien keine

								echten Bodenverunreinigungen vorhanden, sondern lediglich mutterbodenähnliche Auffüllungen vorgenommen worden. Wenn diese Behauptung zutrifft, hat

								der Beklagte zu 1 die Klägerin über die Bodenbeschaffenheit getäuscht, denn

								ein Verkäufer ist unabhängig vom Bestehen einer Offenbarungspflicht gehalten, Fragen des anderen Teils richtig und vollständig zu beantworten (Senat,

								Urt. v. 20. November 1987, V ZR 66/86, NJW-RR 1988, 458, 459; Urt. v.

								20. September 1996, V ZR 173/93, NJW-RR 1997, 144, 145). Damit stünde

								aber noch nicht fest, daß der Beklagte zu 1 auch arglistig gehandelt hat. Falsche Angaben allein erlauben in der Regel nämlich noch nicht den Schluß auf

								ein arglistiges Verhalten (Senat, Urt. v. 6. Dezember 1985, V ZR 2/85, NJWRR 1986, 700; BGH, Urt. v. 22. Februar 1984, IVa ZR 63/82, VersR 1984, 630,

								631; Urt. v. 20. November 1990, IV ZR 113/89, NJW-RR 1991, 411, 412). Vielmehr erfordert Arglist auch hier, daß der Verkäufer mit dem Vorhandensein des

								Mangels und damit mit der Unrichtigkeit seiner Angaben rechnete. Dies setzt

								zumindest die Feststellung voraus, der Beklagte zu 1 habe ohne tatsächliche

								Anhaltspunkte ins Blaue hinein Behauptungen über die Mängelfreiheit des

								Grundstücks aufgestellt (Senat, Urt. v. 19. Dezember 1980, V ZR 185/79, NJW

								1981, 864, 865; Urt. v. 28. September 1997, V ZR 29/96, NJW 1998, 302, 303;

								BGH, Urt. v. 18. März 1981, VIII ZR 44/80, NJW 1981, 1441, 1442). Ferner


								-9-


								muß er wenigstens die Möglichkeit in Betracht gezogen und gebilligt haben, die

								Klägerin könne durch die abgegebenen Erklärungen über die Bodenverhältnisse oder den Wert des Grundstücks getäuscht und dadurch in ihrer Kaufentscheidung beeinflußt werden (Senat, Urt. v. 22. Februar 1991, V ZR 299/89,

								BGHR BGB § 123 Abs. 1 Kausalität 1; BGH, Urt. v. 20. November 1990,

								IV ZR 113/89, aaO; BGH, Urt. v. 25. März 1992, VIII ZR 74/91, NJW-RR 1992,

								1076).


								Nach alledem hat das Berufungsurteil mit der gegebenen Begründung

								keinen Bestand und ist die Sache zwecks weiterer Feststellungen zurückzuverweisen.


								Wenzel


								Tropf

								Lemke


								Krüger

								Gaier