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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								Verkündet am:

								10. März 2004

								Heinekamp

								Justizobersekretär

								als Urkundsbeamter

								der Geschäftsstelle


								IV ZR 75/03


								in dem Rechtsstreit

								Nachschlagewerk: ja

								BGHZ:

								nein

								_____________________


								VVG § 5 Abs. 2

								Zu den Anforderungen an eine Genehmigung von Vertragsänderungen in Nachtragsversicherungsscheinen


								BGH, Urteil vom 10. März 2004 - IV ZR 75/03 - OLG München

								LG München I


								-2-


								Der IV. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat durch den Vorsitzenden Richter Terno, die Richter Dr. Schlichting und Seiffert, die Richterin Dr. Kessal-Wulf und den Richter Felsch auf die mündliche Verhandlung vom 18. Februar 2004


								für Recht erkannt:


								Auf die Revision des Klägers und die Anschlußrevision

								der Beklagten wird das Urteil des 25. Zivilsenats des

								Oberlandesgerichts München vom 21. November 2000

								aufgehoben.


								Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens,

								an das Berufungsgericht zurückverwiesen.


								Von Rechts wegen


								Tatbestand:


								Die Parteien streiten um die Rückerstattung von Versicherungsprämien.


								Der Kläger ist Insolvenzverwalter über das Vermögen der früheren

								Klägerin (im folgenden: Schuldnerin), nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens durch Beschluß des Amtsgerichts Augsburg vom 30. Mai 2001.


								-3-


								Er begehrt von der Beklagten Rückzahlung von Versicherungsprämien,

								welche die Schuldnerin über den Zeitraum des Bestehens einer Bauträger-Betriebshaftpflichtversicherung vom 1. April 1988 bis 31. Dezember

								1996 an die Beklagte entrichtet hat. Zwischen den Parteien besteht Streit

								über die Bemessungsgrundlage der Versicherungsprämien. Der Kläger

								trägt vor, die geschuldete Jahresprämie habe 0,2 Promille der Jahresbausumme zuzüglich gesetzlicher Versicherungssteuer betragen, eine

								Mindestprämie sei nicht vereinbart worden. Nach dem Vortrag der Beklagten


								habe


								die


								geschuldete


								Jahresprämie


								sich


								hingegen


								auf


								0,2 Promille der Jahresumsatzsumme - mindestens aber auf 30.000 DM zuzüglich gesetzlicher Versicherungssteuer belaufen. Die Schuldnerin

								hat an die Beklagte Versicherungsprämien in Höhe von 323.664,36 DM

								entrichtet. Bei einer Prämienberechnung nach der Jahresbausumme hätte die Schuldnerin nach Ansicht des Klägers jedoch lediglich Prämien in

								Höhe von 160.599,41 DM an die Beklagte entrichten müssen. Den Differenzbetrag in Höhe von 163.064,95 DM = 83.373,78 € (zuzüglich Zinsen)

								fordert er mit der Klage zurück.


								Das Landgericht hat die Klage abgewiesen. Das Berufungsgericht

								hat ihr in Höhe von 70.709,15 DM = 36.153,01 € (zuzüglich Zinsen)

								stattgegeben; im übrigen hat es die Berufung zurückgewiesen. Mit der

								Revision verfolgt der Kläger das Klagebegehren in vollem Umfang weiter.

								Soweit das Berufungsgericht der Klage stattgegeben hat, erhebt die Beklagte Anschlußrevision und wendet sich gegen ihre Verurteilung insgesamt.


								-4-


								Entscheidungsgründe:


								Die Rechtsmittel haben Erfolg und führen zur Zurückverweisung

								der Sache an das Berufungsgericht.


								I. Das Berufungsgericht hat den geltend gemachten Rückforderungsanspruch nach § 812 Abs. 1 Satz 1 (1. Alt.) BGB für das erste Versicherungsjahr 1988/89 sowie für die Versicherungsjahre 1991/92, 1995

								und 1996 in - unstreitiger - Höhe von insgesamt 70.709,15 DM für begründet erachtet und der Klage insoweit stattgegeben. Dabei ist es davon ausgegangen, daß dem Versicherungsvertrag die vertraglichen Vereinbarungen zugrunde zu legen seien, wie sie die Klägerseite vorgelegt

								hat. Danach ist unter Ziffer 9.1 bestimmt, daß die Prämienberechnung

								nach der Jahresbausumme - ohne Mindestprämie - zu erfolgen habe.

								Diese Prämienbemessungsgrundlage habe für die vorgenannten Jahre

								keine Änderung erfahren. Eine gegenüber dieser schriftlichen Vereinbarung vorrangige Individualabrede dahin, daß von der Jahresumsatzsumme auszugehen sei, habe die Beklagte nicht hinreichend vorgetragen.


								Für die Versicherungsjahre 1989/90, 1990/91, 1992, 1993 und

								1994 hat das Berufungsgericht das Bestehen eines Rückforderungsanspruchs hingegen mit der Begründung verneint, daß die Beitragszahlungen für diese Zeit ihre Rechtsgrundlage fänden in entsprechenden Nachträgen zum Versicherungsschein, durch welche die Prämienbemessungsgrundlage für das jeweilige Versicherungsjahr wirksam gemäß § 5

								Abs. 1 und 2 VVG auf den Jahresumsatz und für das Versicherungsjahr

								1994 auf eine Mindestprämie umgestellt worden sei. Die vorgenommenen Beitragsänderungen seien wirksam, weil die Schuldnerin in den


								-5-


								Nachträgen jeweils eine den Anforderungen des § 5 Abs. 2 Satz 1 VVG

								genügende Belehrung erhalten habe, auf die Änderungen besonders

								aufmerksam gemacht worden sei und ihnen nicht widersprochen habe.


								II. Dagegen wenden sich beide Parteien mit Recht.


								1. a) Die Beklagte rügt mit ihrer Anschlußrevision einen Verfahrensfehler des Berufungsgerichts: Der Vortrag der Beklagten, zwischen

								den Parteien sei bereits vor Übersendung eines Versicherungsscheins

								als Grundlage für die Prämienberechnung die Jahresumsatzsumme vereinbart worden, habe dem Landgericht für eine Beweiserhebung ausgereicht. Auf der Grundlage einer Vernehmung des von der Beklagten als

								Zeugen benannten Versicherungsangestellten und einer Würdigung der

								mit dem Zeugen erörterten schriftlichen Vertragsunterlagen sei es in seinem Urteil zu dem Ergebnis gelangt, die Parteien hätten als Prämienberechnungsgrundlage die Jahresumsatzsumme sowie eine jährliche Mindestprämie von 30.000 DM vereinbart; soweit der ursprüngliche Versicherungsschein davon abweiche, ergäben die dortigen Angaben keinen

								Sinn. Danach habe das Berufungsgericht nicht ohne erneute Vernehmung dieses Zeugen die Auffassung vertreten dürfen, eine vertragliche

								Vereinbarung, der Prämienberechnung die Jahresumsatzsumme zugrunde zu legen, sei der landgerichtlichen Aussage des Zeugen nicht zu entnehmen.


								b) Dem ist zuzustimmen.


								-6-


								Zwar weist das Berufungsgericht darauf hin, daß die Schuldnerin

								dem ihr übersandten Versicherungsschein und den beigefügten Bedingungen nicht widersprochen habe; darin ist unter 9.1 vorgesehen, daß

								die Prämienberechnung nach der Jahresbausumme erfolge. Diese wird

								unter 9.2 mit 150.000 DM angegeben; die Jahresprämie sollte dem Wortlaut nach 0,2 Promille davon betragen. Als Nettobetrag der Prämie wird

								an dieser Stelle aber nicht der sich danach rechnerisch ergebende Betrag von 30 DM, sondern ein Beitrag von 30.000 DM angegeben. Das

								sind 0,2 Promille der von der Schuldnerin unstreitig als Jahresumsatz

								angegebenen 150.000.000 DM. Im Hinblick auf diesen in sich widersprüchlichen Text ist trotz des Schweigens der Schuldnerin auf die Übersendung des Versicherungsscheins mit diesen Bedingungen nicht ausgeschlossen, daß die Parteien bei den Vertragsverhandlungen tatsächlich übereinstimmend von einer Bemessung der Prämie auf 0,2 Promille

								der Jahresumsatzsumme ausgegangen sind. Wenn dies der Fall war,

								konnte die Schuldnerin auch die ihr zugesandten Vertragsunterlagen

								nicht anders verstehen. Nach gefestigter Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs ist - unabhängig von der Regelung des § 5 VVG - der wahre

								Wille der Erklärenden maßgebend, wenn der Erklärungsempfänger erkannt hat, was der irrtümlich Erklärende in Wahrheit gewollt hat (BGH,

								Urteil vom 22. Februar 1995 - IV ZR 58/94 - VersR 1995, 648 unter 2).


								Da das Landgericht nach Vernehmung des Versicherungsangestellten die Überzeugung gewonnen hat, daß ungeachtet unzutreffender

								Angaben in den schriftlichen Unterlagen eine Prämienberechnung auf

								der Grundlage der Jahresumsatzsumme vereinbart worden sei, hätte das

								Berufungsgericht die protokollierte Aussage des Zeugen nicht anders

								verstehen oder ihr ein anderes Gewicht beimessen dürfen, ohne den


								-7-


								Zeugen noch einmal zu vernehmen (st. Rspr.; vgl. BGH, Urteil vom

								28. März 2003 - V ZR 47/02 - BGH-Report 2003, 1109 m.w.N.).


								2. Gelangt das Berufungsgericht nach Vernehmung des Zeugen

								und erneuter Beweiswürdigung wiederum zu dem Ergebnis, daß für die

								Prämienberechnung nach den ursprünglichen Vertragsgrundlagen die

								Jahresbausumme maßgebend sein sollte, bleibt zu prüfen, ob aufgrund

								späterer Nachträge zum Versicherungsschein jedenfalls für diejenigen

								Jahre von der Jahrsumsatzsumme bzw. einer Mindestprämie auszugehen ist, für die das Berufungsgericht die Klage abgewiesen hat. Auch insoweit kann das Berufungsurteil nicht bestehen bleiben.


								Nachträge fallen ebenso wie die ursprüngliche Police unter den

								Begriff des Versicherungsscheins im Sinne von § 5 Abs. 1 VVG (vgl.

								BGH, Urteil vom 9. Dezember 1965 - II ZR 165/63 - VersR 1966, 129 unter II; OLG Hamm VersR 1993, 169 f.; Römer in Römer/Langheid, VVG

								2. Aufl. § 5 Rdn. 2; Prölss in Prölss/Martin, VVG 26. Aufl. § 5 Rdn. 1;

								BK/Schwintowski, § 5 VVG Rdn. 5; Bruck/Möller, VVG 8. Aufl. § 5

								Anm. 4). Die Revision macht mit Recht geltend, daß den Anforderungen

								des § 5 Abs. 2 VVG in den Nachträgen hier nicht genügt sei, so daß trotz

								fehlenden Widerspruchs der Schuldnerin Abweichungen vom ursprünglichen Vertrag nicht als genehmigt gelten.


								Die von der Beklagten übersandten Nachträge enthalten im wesentlichen eine Prämienabrechnung sowie folgende Belehrung:

								Dieser Nachtrag ist ergänzender Bestandteil des Versicherungsscheins. Für ihn gelten die gleichen allgemeinen und

								besonderen Bedingungen, sofern sie durch Vorstehendes


								-8-


								nicht geändert sind. Falls innerhalb eines Monats nach

								Empfang dieses Nachtrages Einwendungen gegen dessen

								Inhalt nicht erhoben werden, gilt er als vom Versicherungsnehmer genehmigt.

								Aus den Nachträgen zum Versicherungsschein geht aber weder

								hervor, ob überhaupt vom ursprünglichen Vertragsinhalt abgewichen

								werden sollte, noch ist erkennbar, welche Abweichungen im einzelnen

								als genehmigt gelten sollten. § 5 Abs. 2 Satz 2 Halbs. 2 VVG fordert jedoch ausdrücklich, daß auf die einzelnen Abweichungen besonders aufmerksam zu machen ist. Hat der Versicherer den Versicherungsnehmer

								auf Abweichungen nicht mit der erforderlichen Deutlichkeit hingewiesen,

								kann schon deshalb nicht von einer fiktiven Genehmigung nach § 5

								Abs. 2 Satz 1 VVG ausgegangen werden.


								Zwar ist in den dem jeweiligen Nachtrag zum Versicherungsschein

								beigefügten Prämienrechnungen unter anderem von der (Jahres-)Umsatzsumme oder von einer Mindestprämie die Rede. Die Beklagte hat

								aber nicht zum Ausdruck gebracht, daß auf diesem Wege dem Versicherungsnehmer nachteilige Abweichungen von dem früher geltenden Berechnungsmodus vereinbart werden sollten. Sie hat auch nicht an anderer Stelle klargestellt, daß mit der Verwendung neuer Begriffe aus Anlaß

								der Inrechnungstellung von Versicherungsprämien eine Änderung der

								Prämienbemessungsgrundlage zum Nachteil der Schuldnerin verbunden

								sein sollte. Mithin kommt hier eine Genehmigung schon deshalb nicht in

								Betracht, weil die Beklagte in den Nachträgen zum Versicherungsschein

								auf Änderungen der vereinbarten Grundlagen für die Prämienberechnung

								nicht hinreichend aufmerksam gemacht hat.


								-9-


								3. Weitergehende Ansprüche des Klägers, sofern sie überhaupt

								bestehen, sind jedenfalls nicht wegen Leistung in Kenntnis der Nichtschuld (§ 814 BGB) noch wegen Verjährung (§ 12 Abs. 1 VVG) ausgeschlossen.


								a) Nach § 814 BGB kann das zum Zwecke der Erfüllung einer Verbindlichkeit Geleistete nicht zurückgefordert werden, wenn der Leistende

								gewußt hat, daß er zur Leistung nicht verpflichtet war. Nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs (siehe etwa BGHZ 113, 62,

								70; Senatsurteil vom 7. Mai 1997 - IV ZR 35/96 - NJW 1997, 2381 unter

								II 4 a) schließt diese Vorschrift eine Kondiktion erst aus, wenn der Leistende im Zeitpunkt der Leistung nicht nur die Tatumstände kennt, aus

								denen sich ergibt, daß er nicht verpflichtet ist, sondern auch weiß, daß er

								nach der Rechtslage nichts schuldet. Hierzu hat das Berufungsgericht

								rechtsfehlerfrei ausgeführt, daß sich eine Kenntnis der Schuldnerin von

								der wahren Rechtslage nicht feststellen lasse. Es kann deshalb nicht davon ausgegangen werden, daß die Schuldnerin wissentlich überhöhte

								Versicherungsprämien an die Beklagte entrichtet hat.


								b) Nach § 12 Abs. 1 Satz 1 VVG verjähren die Ansprüche aus dem

								Versicherungsvertrag in zwei Jahren, bei der Lebensversicherung in fünf

								Jahren. Ob Ansprüche auf Rückzahlung zuviel gezahlter Versicherungsprämien unter § 12 Abs. 1 Satz 1 VVG fallen, ist umstritten. Teilweise

								werden Ansprüche auf Rückzahlung unverdienter Prämie zu den Ansprüchen aus dem Versicherungsvertrag gerechnet (RG JW 1938, 876;

								Prölss in Prölss/Martin, aaO § 12 Rdn. 6). Teilweise werden sie aber

								auch dem gesetzlichen Schuldverhältnis der ungerechtfertigten Bereicherung zugeordnet (OLG Düsseldorf VersR 1992, 557), auf welches die


								- 10 -


								kurze Verjährungsfrist des § 12 Abs. 1 Satz 1 VVG keine Anwendung

								findet (BGHZ 32, 13, 15 ff.; Senatsurteil vom 26. Februar 1992 - IV ZR

								339/90 - VersR 1992, 479 unter II 3 a). Die Entscheidung ist danach zu

								treffen, ob der Rückzahlungsanspruch im Versicherungsvertrag - insbesondere in einer Satzung, in Allgemeinen Versicherungsbedingungen

								oder im Wege ergänzender Vertragsauslegung - eine vertragliche Ausgestaltung erfahren hat oder nicht (vgl. BGH, Urteil vom 25. Oktober

								1989 - IVa ZR 221/88 - aaO; Senatsurteile vom 18. September 1991 - IV

								ZR 233/90 - VersR 1991, 1357 unter II 4 und vom 26. Februar 1992 - IV

								ZR 339/90 - aaO unter II 3 a und b). Im erstgenannten Fall handelt es

								sich um einen Anspruch aus dem Versicherungsvertrag, der nach § 12

								Abs. 1 VVG verjährt, im zuletzt genannten Fall liegt ein gesetzlicher Anspruch aus ungerechtfertigter Bereicherung vor, auf den die Verjährungsvorschriften des BGB Anwendung finden.


								Hier haben die in Rede stehenden Rückzahlungsansprüche keine

								vertragliche Ausgestaltung erfahren. Auch in § 8 AHB, der Vertragsbestandteil geworden ist, findet sich keine Regelung eines Rückzahlungsanspruchs wegen zuviel gezahlter Versicherungsprämien, obschon diese

								Bestimmung (u.a.) mit dem Wort "Prämienrückerstattung" überschrieben

								ist. Die Ansprüche des Klägers unterliegen deshalb der Regelverjährung

								des § 195 BGB a.F. und sind noch nicht verjährt.


								4. Soweit das Berufungsgericht zum Ergebnis gelangen sollte, daß

								die Prämie nach der Jahresbausumme zu berechnen war, wird es sich

								mit dem von der Beklagten geltend gemachten Einwand der Verwirkung

								auseinanderzusetzen und, falls dieser Einwand nicht durchgreift, auch


								- 11 -


								Feststellungen zur Höhe der Jahresbausumme und der danach geschuldeten Prämien zu treffen haben.


								Terno


								Dr. Schlichting


								Dr. Kessal-Wulf


								Seiffert


								Felsch