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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								IV ZR 272/06

								vom

								29. Oktober 2008

								in dem Rechtsstreit


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								Der IV. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat durch den Vorsitzenden Richter Terno, die Richter Dr. Schlichting, Wendt, Felsch und

								Dr. Franke

								am 29. Oktober 2008

								beschlossen:

								Auf die Beschwerde des Klägers wird die Revision gegen

								das Urteil des 8. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Celle

								vom 12. Oktober 2006 zugelassen.

								Das vorbezeichnete Urteil wird gemäß § 544 Abs. 7 ZPO

								aufgehoben und die Sache zur neuen Verhandlung und

								Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.

								Streitwert: 50.000 €


								Gründe:

								1


								Das Berufungsgericht hat dem Kläger Deckungsschutz aus der bei

								der Beklagten gehaltenen Privathaftpflichtversicherung nach § 4 II Nr. 1

								Satz 1 der dem Versicherungsvertrag zugrunde liegenden Allgemeinen

								Haftpflichtversicherungsbedingungen (AHB) und § 152 VVG a.F. versagt,

								weil er die dem Zeugen S.


								mittels zweier körperlicher Angriffe zuge-


								fügten Verletzungen (u.a. Schultereckgelenkssprengung mit Abriss meh-


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								rerer Bänder, HWS-Distorsion, Becken- und Gesäßprellung) vorsätzlich

								herbeigeführt habe. Es hat dabei das Recht des Klägers auf rechtliches

								Gehör (Art. 103 Abs. 1 GG) verletzt, soweit sich dieser unter Beweisantritt darauf berufen hat, er habe den Geschädigten im Vollrausch, mithin

								in einem die freie Willensbetätigung ausschließenden Zustand krankhafter Störung der Geistestätigkeit i.S. von § 827 BGB angegriffen.

								2


								1. Der Kläger hatte behauptet, am 19. April 2003 gegen 19.00 Uhr

								das Osterfeuer in A.


								aufgesucht und fortan bis 23.30 Uhr stündlich


								fünf bis sechs, insgesamt ca. 25 Gläser Bier, ferner zahlreiche Schnäpse

								getrunken zu haben. Zum Beweis für diese Behauptung hatte er sich auf

								das Zeugnis seiner damaligen Begleiter, der Zeugen Wi.


								und W.


								, berufen. Er hatte weiter die Einholung eines Sachverständigengutachtens zum Beweis der Tatsache beantragt, dass der behauptete Alkoholkonsum bei ihm zu einem Vollrausch geführt habe.

								3


								Die Vorinstanzen haben den beantragten Beweis nicht erhoben.


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								Das Berufungsgericht hat dazu ausgeführt, da dem Kläger seinerzeit keine Blutprobe entnommen worden sei, stehe seine Blutalkoholkonzentration zur Tatzeit nicht fest. Die Rechtsprechung nehme eine alkoholbedingte Zurechnungsunfähigkeit etwa ab einem BAK-Wert von

								3,0 Promille an. Entscheidend seien letztlich aber immer die Umstände

								des Einzelfalles. Gegen die Trinkmengenbehauptung oder aber für eine

								erhebliche Alkoholgewöhnung des Klägers spreche, dass er etwa eineinhalb Stunden vor den tätlichen Angriffen noch in der Lage gewesen sei,

								sich in einem Gespräch mit dem Geschädigten über seinen früheren Arbeitgeber zu unterhalten und sich dabei noch gut verständlich auszudrücken. Dass der Kläger nach diesem Gespräch noch besonders viel Alko-


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								hol getrunken habe, habe er selbst nicht behauptet. Die Tatausführung

								spreche gegen eine Zurechnungsunfähigkeit des Klägers. Er habe den

								Geschädigten auf dem Nachhauseweg verfolgt und ihn - jeweils gezielt

								und mit erheblicher Wucht - zweimal hintereinander angegriffen. Zwar sei

								er nach dem ersten Angriff infolge seiner Alkoholisierung zunächst am

								Boden liegen geblieben und habe dort auch unkontrolliert um sich geschlagen, weil er stark betrunken gewesen sei; er sei aber immerhin

								noch in der Lage gewesen, gegenüber dem Opfer den Satz "ich reiß dich

								nieder" zu äußern. Insgesamt könne das Verhalten des Klägers damit als

								willensgesteuert und logisch nachvollziehbar eingestuft werden.

								5


								Für eine sachverständige Begutachtung der Trunkenheit des Klägers fehle es an verlässlichen Anknüpfungstatsachen. Der Kläger selbst

								berufe sich auf eine Amnesie (einen "Filmriss"); dass die von ihm benannten beiden Zeugen sich die gesamte Zeit über bei ihm befunden und

								seinen gesamten Alkoholkonsum beobachtet hätten, sei nicht ersichtlich

								und in Anbetracht des Ablaufs solcher Feste lebensfremd. Mithin sei offen, welche Menge Bier mit welchem Alkoholgehalt der Kläger getrunken

								habe, um welche Art Schnaps es sich gehandelt habe und in welcher genauen zeitlichen Abfolge der Alkohol konsumiert worden sei. Ferner sei

								über die körperliche Konstitution und eine mögliche Alkoholgewöhnung

								des Klägers nichts bekannt. Unbekannt sei schließlich auch, ob und inwieweit er am fraglichen Abend Nahrung zu sich genommen habe. Ergänzenden Vortrag des Klägers im Berufungsverfahren dazu, dass es

								sich jeweils um 0,3-Liter-Gläser Bier und beim fraglichen Schnaps um

								Apfelkorn gehandelt habe, hat das Berufungsgericht nach § 531 Abs. 2

								Ziff. 3 ZPO als verspätet zurückgewiesen.


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								3. Das verletzt den Anspruch des Klägers auf rechtliches Gehör.


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								a) Die Vernehmung der beiden vom Kläger benannten Zeugen zu

								seinem Alkoholkonsum durfte nicht mit der Begründung verweigert werden, es sei nicht ersichtlich oder lebensfremd, dass die Zeugen die in ihr

								Wissen gestellten Beobachtungen gemacht hätten (vgl. dazu Zöller/Greger, ZPO 26. Aufl. vor § 284 Rdn. 10a m.w.N.). Darin liegt eine vorweggenommene Beweiswürdigung, die im Prozessrecht keine Stütze findet

								und Art. 103 Abs. 1 GG verletzt (vgl. Senatsbeschlüsse vom 30. Januar

								2008 - IV ZR 9/06 - VersR 2008, 659 unter Tz. 3; vom 21. November

								2007 - IV ZR 129/05 - VersR 2008, 382 unter Tz. 2; BVerfG NJW-RR

								2001, 1006, 1007). Dafür, dass der Beweisantritt "ins Blaue hinein" erfolgt wäre, ist nichts ersichtlich. Vielmehr deuten zahlreiche Indizien,

								insbesondere auch die Aussagen des Geschädigten und seiner Verlobten, darauf hin, dass der Kläger am fraglichen Abend erheblich betrunken war und deutliche alkoholbedingte Ausfallerscheinungen gezeigt hatte. Ob und inwieweit die vom Kläger benannten Zeugen in der Lage waren, Beobachtungen zu seinem Trinkverhalten zu machen und zu erinnern, wäre erst durch die Vernehmung der Zeugen und die daran anschließende Würdigung ihrer Aussagen zu klären gewesen.


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								b) Der Beweisantritt war auch nicht deswegen unbeachtlich, weil

								der Kläger zunächst nicht ausreichend konkrete Tatsachenbehauptungen

								aufgestellt hatte. Zwar hatte er weder die von ihm konsumierte Bier- und

								Schnapssorte oder wenigstens deren jeweiligen Alkoholgehalt noch die

								Größe der benutzten Gläser angegeben, so dass aufgrund der von ihm

								zunächst unter Beweis gestellten Behauptungen ein ausreichender

								Überblick über die aufgenommene Alkoholmenge nicht ohne Weiteres zu

								gewinnen war. Andererseits wären aber diese offenen Fragen durch ei-


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								nen entsprechenden gerichtlichen Hinweis oder auch eine Frage an die

								benannten Zeugen einfach zu klären gewesen.

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								aa) Nach § 139 Abs. 1 Satz 2 ZPO hat das Gericht dahin zu wirken, dass sich die Parteien rechtzeitig und vollständig über alle erheblichen Tatsachen erklären und insbesondere auch Angaben zu geltend

								gemachten Tatsachen ergänzen und die sachdienlichen Anträge stellen.

								Beantragt eine Partei - wie hier - die Einholung eines Sachverständigengutachtens und stellt sie dazu Anknüpfungstatsachen unter Zeugenbeweis, so muss das Gericht jedenfalls dann durch einen Hinweis nach

								§ 139 Abs. 1 Satz 2 ZPO auf Ergänzung des Tatsachenvortrags hinwirken, wenn es der Auffassung ist, die unter Beweis gestellten Anknüpfungstatsachen seien zu unbestimmt (vgl. dazu Thomas/Putzo/Reichold,

								ZPO 29. Aufl. § 139 Rdn. 8) und reichten deshalb für die Erstellung des

								Gutachtens nicht aus. Einen solchen Hinweis hatten hier weder das

								Landgericht noch das Berufungsgericht erteilt.


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								bb) Der Kläger wurde stattdessen erstmals durch die Berufungserwiderung der Beklagten vom 25. Juli 2006 darauf aufmerksam gemacht,

								dass seine unter Beweis gestellten Trinkmengenangaben unvollständig

								waren. Er hat daraufhin seinen Beweisantritt mit Schriftsatz seiner Prozessbevollmächtigten vom 4. September 2006 dahin ergänzt, dass er

								das Bier aus 0,3-Liter-Gläsern und im Übrigen Apfelkorn getrunken habe.


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								Diesen Vortrag hätte das Berufungsgericht nicht - wie geschehen nach § 531 Abs. 2 Nr. 3 ZPO als verspätet zurückweisen dürfen; das ist

								dann nicht zulässig, wenn die Verspätung des Vortrages auf einem Verfahrensfehler des Gerichts - hier dem sowohl vom Landgericht als auch

								vom Berufungsgericht unterlassenen Hinweis nach § 139 Abs. 1 Satz 2


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								ZPO - beruht (vgl. dazu auch BGH, Urteile vom 14. Oktober 2004 - VII

								ZR 180/03 - NJW-RR 2005, 213 unter II; vom 15. März 1990 - VII ZR

								61/89 - NJW-RR 1990, 856 unter II 2 a).

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								cc) Der Senat kann nicht ausschließen, dass das Berufungsgericht, hätte es den ergänzenden Vortrag des Klägers berücksichtigt, davon ausgegangen wäre, dass bei Erweis der unter Zeugenbeweis gestellten Trinkmengenangaben ausreichende Anknüpfungstatsachen für das

								beantragte Sachverständigengutachten vorgelegen hätten. Zwar hatte

								sich der Kläger weiterhin nicht zum Alkoholgehalt der von ihm konsumierten Getränke, zu seiner körperlichen Konstitution und Alkoholgewöhnung geäußert, insoweit stehen aber Tatsachen in Rede, die ein

								Sachverständiger für Blutalkoholbestimmung regelmäßig unschwer aufgrund seiner Erfahrungswerte ermitteln kann. Das gilt insbesondere auch

								für die Frage der Alkoholgewöhnung, weil sich hierzu besonders bei hohen Alkoholisierungsgraden aus dem verbliebenen psychischen und motorischen Leistungsvermögen des Probanden Rückschlüsse ergeben.


								13


								4. Die Ermittlung der vom Kläger erreichten Blutalkoholkonzentration war auch nicht deshalb entbehrlich, weil sich anhand der Gesamtschau aller wesentlichen objektiven und subjektiven Tatumstände ein

								Vollrausch des Klägers ohnehin sicher ausschließen ließe. Zwar ist die

								Blutalkoholkonzentration nicht das allein maßgebliche oder vorrangige

								Beweisanzeichen für das Vorliegen eines alkoholbedingten, die freie Willensbetätigung ausschließenden Zustandes krankhafter Störung der

								Geistestätigkeit i.S. von § 827 BGB. Es gibt insbesondere keinen

								Rechts- oder Erfahrungssatz, wonach ab einer bestimmten Höhe der

								Blutalkoholkonzentration regelmäßig bestimmte Beeinträchtigungsgrade

								vorliegen (vgl. zu § 21 StGB: BGH, Urteil vom 22. Oktober 2004 - 1 StR


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								248/04 - NStZ 2005, 329 unter 3 a). Vielmehr können aussagekräftige

								psychodiagnostische Beweisanzeichen im Einzelfall selbst bei hohen Alkoholisierungsgraden der Annahme einer krankhaften Störung der Geistestätigkeit i.S. von § 827 BGB entgegenstehen. Umgekehrt gewinnt der

								Beweiswert der Blutalkoholkonzentration aber dort an Gewicht, wo solche anderweitigen Beweisanzeichen weitgehend fehlen.

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								So liegt der Fall hier. Anders als das Berufungsgericht meint, kann

								weder dem Umstand, dass der Kläger etwa eineinhalb Stunden vor den

								Angriffen auf den Geschädigten noch in der Lage war, mit diesem ein

								verständliches Gespräch zu führen und dabei gerade zu stehen, noch

								der eigentlichen Tatausführung und dem Umstand, dass er beim zweiten

								Angriff auf den Geschädigten den Satz "ich reiß dich nieder" hervorbrachte, ausreichend sicher entnommen werden, dass der Kläger nicht

								im Vollrausch handelte. Die Gesamtwürdigung des Berufungsgerichts

								lässt wesentliche Fallumstände außer Acht und erscheint insgesamt lückenhaft. Sie begründet im Übrigen die Besorgnis, dass das Berufungsgericht ohne sachverständige Hilfe und auch ausreichende eigene Sachkunde einzelnen wenigen psychodiagnostischen Beweisanzeichen eine

								zu große Aussagekraft beigemessen hat.


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								Sowohl der Geschädigte als auch dessen Verlobte haben übereinstimmend davon berichtet, dass der Kläger schon bei dem Gespräch eineinhalb Stunden vor den Angriffen, welches sich in einer Beschimpfung

								des früheren Arbeitgebers des Klägers erschöpfte, einen stark alkoholisierten Eindruck machte, mag er zu diesem Zeitpunkt auch noch gerade

								gestanden haben. Jedenfalls die Verlobte des Geschädigten will schon

								zu diesem Zeitpunkt bemerkt haben, dass der Kläger Sprachschwierigkeiten zeigte ("lallte"). Diese vom Berufungsgericht nicht erwähnte Beob-


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								achtung deutet bereits auf erhebliche alkoholbedingte Ausfallerscheinungen hin und steht nicht notwendigerweise im Widerspruch dazu, dass

								der Geschädigte selbst den Kläger noch gut verstehen konnte. Die Annahme des Berufungsgerichts, der Kläger selbst habe nicht behauptet,

								nach diesem Gespräch bis zum Angriff auf den Geschädigten noch besonders viel Alkohol getrunken zu haben, findet in den Akten keine Stütze. Nach der Behauptung des Klägers hat er stündlich bis zu sechs Gläser Bier, ferner unbekannte Mengen an Apfelkorn getrunken. Das bedeutet, dass er in den verbleibenden ca. 90 Minuten seit dem Gespräch noch

								ca. acht bis neun weitere Gläser Bier und auch Apfelkorn getrunken haben will. Für einen ohnehin schon stark alkoholisierten Menschen ist das

								ein erheblicher weiterer Alkoholkonsum.

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								Die Einschätzung des Berufungsgerichts, die Tatausführung selbst

								spreche gegen eine Zurechnungsunfähigkeit des Klägers, weil dieser

								den Geschädigten auf dem Nachhauseweg verfolgt und zweimal massiv

								und erfolgreich von hinten attackiert habe, vermag deshalb nicht zu

								überzeugen, weil sie außer Acht lässt, dass ein nachvollziehbares Motiv

								für das äußerst aggressive Verhalten des Klägers nicht ersichtlich ist und

								er - obwohl selbst unverletzt - nach beiden Angriffen zunächst am Boden

								liegen blieb, im ersten Falle dort wild und unmotiviert um sich schlagend,

								weil er - wie das Berufungsgericht selbst feststellt - stark betrunken war.

								Dass das Berufungsgericht in alldem dennoch ein willensgesteuertes,

								"logisch nachvollziehbares" Verhalten erkennen will, erschließt sich auch

								nicht ohne Weiteres daraus, dass der Kläger noch imstande war, den

								Satz "ich reiß dich nieder" zu sprechen.


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								Es kommt hinzu, dass das Berufungsgericht, wie seine Darlegungen zur Schwierigkeit der Ermittlung von Anknüpfungstatsachen für eine


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								Begutachtung zeigen, dem Kläger offensichtlich geglaubt hat, dass er an

								das Geschehen keine genaue Erinnerung mehr habe. Inwieweit diese

								Amnesie auch für das Vorliegen eines Vollrausches sprechen kann, hat

								das Berufungsgericht aber nicht geprüft.


								Terno


								Dr. Schlichting

								Felsch


								Wendt

								Dr. Franke


								Vorinstanzen:

								LG Hannover, Entscheidung vom 21.04.2006 - 8 O 292/05 OLG Celle, Entscheidung vom 12.10.2006 - 8 U 130/06 -