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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								II ZB 31/05

								vom

								3. Juli 2006

								in dem Rechtsstreit

								Nachschlagewerk: ja

								BGHZ:


								nein


								BGHR:


								ja


								RVG VV Nr. 3104 Abs. 1 Nr. 1; ZPO § 278 Abs. 6

								Wird in einem in erster Instanz geführten Zivilprozess über den rechtshängigen

								Anspruch (auf Vorschlag des Gerichts) ein schriftlicher Vergleich nach § 278

								Abs. 6 ZPO geschlossen, entsteht für die beauftragten Prozessbevollmächtigten - neben einer 1,3 Verfahrensgebühr nach Nr. 3100 VV und einer 1,0 Einigungsgebühr nach Nr. 1003 VV - eine 1,2 Terminsgebühr nach Nr. 3104 VV.


								BGH, Beschluss vom 3. Juli 2006 - II ZB 31/05 - OLG Karlsruhe

								LG Konstanz


								-2-


								Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat am 3. Juli 2006 durch den

								Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Goette und die Richter Dr. Kurzwelly, Kraemer,

								Prof. Dr. Gehrlein und Caliebe

								beschlossen:

								Auf die Rechtsbeschwerde der Beklagten werden der Beschluss

								des 13. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Karlsruhe in Freiburg

								vom 11. November 2005 aufgehoben und der Kostenfestsetzungsbeschluss des Landgerichts Konstanz vom 26. September

								2005 abgeändert:

								Die von dem Kläger an die Beklagte aufgrund des Vergleichs des

								Landgerichts Konstanz vom 27. Juli 2005 zu erstattenden Kosten

								werden


								auf


								3.100,68 €


								nebst


								Zinsen


								in


								Höhe


								von


								5 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit dem 3. August

								2005 festgesetzt.

								Der Kläger hat die Kosten der Beschwerdeverfahren zu tragen.


								Gründe:

								1


								I. Der Kläger begehrte mit seiner im Dezember 2004 bei dem Landgericht Konstanz eingegangenen Klage die Rückzahlung seiner Einlageleistungen

								in Höhe von 2.835,00 € auf eine bei der Beklagten gezeichnete atypische stille

								Gesellschaftsbeteiligung sowie die Feststellung, dass zwischen den Parteien

								keine Vertragsbeziehungen bestehen. Das Landgericht führte ein schriftliches


								-3-


								Vorverfahren durch und machte mit Beschluss vom 16. Juni 2005 gemäß § 278

								Abs. 6 ZPO einen Vergleichsvorschlag, den die Parteien annahmen. Durch Beschluss vom 27. Juni 2005 stellte das Landgericht das Zustandekommen und

								den Inhalt des Vergleichs nach § 278 Abs. 6 Satz 2 ZPO fest. Hiernach hat der

								Kläger die Kosten des Rechtsstreits nach einem Streitwert von 26.460,00 € zu

								tragen.

								2


								In seinem Kostenfestsetzungsbeschluss vom 26. September 2005 berücksichtigte das Landgericht die von der Beklagten zum Ausgleich angemeldete 1,3 Verfahrensgebühr gemäß Nr. 3100 des Vergütungsverzeichnisses (im

								Folgenden: VV) in Anlage 1 zu § 2 Abs. 2 RVG und die 1,0 Einigungsgebühr

								gemäß Nr. 1003 VV, sah aber von der Festsetzung der von der Beklagten beantragten 1,2 Terminsgebühr gemäß Nr. 3104 VV ab, weil ein schriftliches Verfahren nach § 128 Abs. 2 ZPO nicht angeordnet gewesen sei. Das Oberlandesgericht hat die sofortige Beschwerde der Beklagten gegen die Nichtberücksichtigung der Terminsgebühr zurückgewiesen und die Rechtsbeschwerde zugelassen.


								3


								II. Die zulässige Rechtsbeschwerde ist begründet.


								4


								1. Das Beschwerdegericht hat unter Bezugnahme auf den Beschluss des

								Oberlandesgerichts Nürnberg (OLGR 2005, 179) die Ansicht vertreten, aus dem

								Wortlaut von Nr. 3104 Abs. 1 Nr. 1 VV ergebe sich, dass bei Abschluss eines

								Vergleichs nach § 278 Abs. 6 ZPO ohne mündliche Verhandlung eine Terminsgebühr nur anfalle, wenn es sich um ein Verfahren handele, das nach § 128

								Abs. 2 ZPO oder § 495 a ZPO keine mündliche Verhandlung erfordere.


								5


								2. Diese Beurteilung hält rechtlicher Überprüfung nicht stand.


								-4-


								6


								a) In Übereinstimmung mit dem III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes,

								dessen Beschluss vom 27. Oktober 2005 (III ZB 42/05, NJW 2006, 157 ff.) - der

								dem Beschwerdegericht bei seiner Entscheidung noch nicht bekannt war - die

								identische Fragestellung betrifft, ist der Senat der Ansicht, dass die Auslegung

								der Nr. 3104 Abs. 1 Nr. 1 VV durch das Beschwerdegericht den Bedeutungsgehalt der das Entstehen der Terminsgebühr rechtfertigenden Variante "oder in

								einem solchen Verfahren ein schriftlicher Vergleich geschlossen wird" (= Variante 4) nicht ausschöpft.


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								Der III. Zivilsenat (aaO S. 158) hat hierzu folgendes ausgeführt:

								"Zwar stünde der Wortlaut dieser Bestimmung einer Auslegung nicht entgegen, nach der der Abschluss eines schriftlichen Vergleichs nur dann eine Terminsgebühr auslöst,

								wenn er in einem schriftlichen Verfahren nach § 128 Abs. 2

								ZPO oder nach § 495 a ZPO geschlossen wird. Der Wortlaut legt jedoch, in Übereinstimmung mit der überwiegenden Meinung in der Literatur, die Auslegung näher, dass

								der in Variante 4 geregelte Abschluss eines schriftlichen

								Vergleichs für alle Verfahren gilt, für die mündliche Verhandlung vorgeschrieben ist, also auch für den hier vorliegenden Fall, dass die Sache durch einen Haupttermin

								(§ 272 ZPO) erledigt werden soll und dieser Haupttermin

								nach dem Ermessen des Vorsitzenden durch ein schriftliches Vorverfahren (§ 276 ZPO) vorbereitet wird, während

								dessen Verlauf es zum Abschluss des schriftlichen Vergleichs nach § 278 Abs. 6 ZPO kommt. Insoweit kann es im

								Hinblick auf das Erfordernis, dass für das Verfahren die

								mündliche Verhandlung vorgeschrieben ist, nicht darauf ankommen, ob der Haupttermin durch einen frühen ersten

								Termin (§ 275 ZPO) oder ein schriftliches Vorverfahren vorbereitet wird. Wollte man der einengenden Auffassung folgen, nach der lediglich ein im schriftlichen Verfahren (§ 128

								Abs. 2 ZPO) oder im Verfahren nach § 495 a Satz 1 ZPO

								geschlossener schriftlicher Vergleich die Terminsgebühr

								nach Nr. 3104 VV auslöst, ergäben sich Wertungswidersprüche, die durch das Argument einer günstigen kosten-


								-5-


								mäßigen Erledigung für die Parteien nicht ausgeräumt werden könnten. Aus der Sicht der anwaltlichen Tätigkeit macht

								es keinen Unterschied, ob eine Sache mit einem 600,00 €

								nicht übersteigenden Wert im Verfahren nach § 495 a

								Satz 1 ZPO oder mit einem höheren Wert vor der mündlichen Verhandlung schriftlich verglichen wird. Es ließe sich

								wohl kaum ernsthaft vertreten, im letzteren Fall habe der

								Rechtsanwalt für seine Tätigkeit weniger Zeit und Mühe

								aufgewendet, weil er noch die mündliche Verhandlung vor

								Augen gehabt habe. Es will auch nicht einleuchten, dass

								der Rechtsanwalt in dem letzteren Fall nur deshalb die

								Terminsgebühr erhalten sollte, weil das Gericht im Einverständnis der Parteien das schriftliche Verfahren (§ 128

								Abs. 2 ZPO) angeordnet hat."


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								Dem schließt sich der Senat an.


								9


								b) Die einengende Auslegung würde darüber hinaus zu einem nicht zu

								rechtfertigenden Widerspruch dazu führen, dass eine Terminsgebühr - in diesem Fall nach Absatz 3 der Vorbemerkungen 3 des VV - für den Anwalt schon

								für seine Mitwirkung an Besprechungen ohne Beteiligung des Gerichts entsteht,

								die auf die Vermeidung oder Erledigung des Verfahrens gerichtet sind. Danach

								fällt die Terminsgebühr z. B. an, wenn die Prozessbevollmächtigten fernmündlich oder persönlich den Inhalt des Vergleichs besprechen und den Vergleichstext sodann dem Gericht zur Feststellung nach § 278 Abs. 6 Satz 2 ZPO mitteilen (OLG Koblenz NJW-RR 2006, 358; NJW 2005, 2162; OLG Nürnberg NJOZ

								2005, 4039 f.; LAG Schleswig-Holstein NZA-RR 2006, 268; Goebel BGHReport 2006, 66). Der Gesetzgeber hat mit dieser Ausweitung des Anwendungsbereichs der Terminsgebühr fördern und honorieren wollen, dass der Anwalt nach seiner Bestellung zum Verfahrens- oder Prozessbevollmächtigten in

								jeder Phase des Verfahrens zu einer möglichst frühen, der Sach- und Rechtslage entsprechenden Beendigung des Verfahrens beitragen soll. Ihm soll nach


								-6-


								neuem Recht eine nach früherem Recht geübte Praxis, einen gerichtlichen Verhandlungstermin anzustreben, in dem ein ausgehandelter Vergleich nach "Erörterung der Sach- und Rechtslage" protokolliert wird, um eine Verhandlungsbzw. Erörterungsgebühr auszulösen, erspart bleiben (vgl. BT-Drucks. 15/1971,

								S. 209).

								10


								Erhält aber der Anwalt die Terminsgebühr für das Aushandeln eines Vergleichs ohne Mitwirkung des Gerichts, ist kein Grund ersichtlich, der es rechtfertigen könnte, dem Anwalt für sein Bemühen um eine vergleichsweise Beilegung

								des Verfahrens die Terminsgebühr abzusprechen, wenn der Vergleich auf Vorschlag des Gerichts geschlossen wird. Sähe man dies anders, würde dies darüber hinaus zu dem Zustand führen, den der Gesetzgeber mit der Ausweitung

								der Terminsgebühr - auch im Interesse der Entlastung der Gerichte - vermeiden

								wollte, dass nämlich die früher geübte Praxis, einen gerichtlichen Verhandlungstermin nur um einer anwaltlichen Gebühr willen anzustreben, fortgesetzt

								wird (siehe hierzu Goebel BGH-Report 2006, 66).


								11


								c) Legt daher der Wortlaut von Nr. 3104 Abs. 1 Nr. 1 VV die Entstehung

								einer Terminsgebühr nahe und stimmt dieses Ergebnis mit den Wertungen und

								Intentionen des Absatz 3 der Vorbemerkung 3 des VV überein, ist einer den

								Wortlaut entsprechend ausschöpfenden Auslegung der Vorzug zu geben

								(ebenso III. Zivilsenat aaO S. 159).


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								d) Die Entscheidungen des VI. Zivilsenats des Bundesgerichtshofes vom

								30. März 2004 (VI ZB 81/03, NJW 2004, 2311, 2312) und vom 30. Juni 2004

								(NJOZ 2004, 4083, 4084) stehen dem nicht entgegen, weil sie in einem das alte

								Recht (BRAGO) betreffenden Verfahren ergangen sind und von dem


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								VI. Zivilsenat selbst zutreffend als für seinen Beschluss "nicht tragend" bezeichnet worden sind.

								13


								3. Der Kostenfestsetzungsbeschluss des Landgerichts Konstanz war daher abzuändern und die 1,2 Terminsgebühr - wie beantragt - zugunsten der Beklagten festzusetzen.


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								Wert des Beschwerdeverfahrens: 1.055,14 €

								Goette


								Kurzwelly

								Gehrlein


								Kraemer

								Caliebe


								Vorinstanzen:

								LG Konstanz, Entscheidung vom 26.09.2005 - 4 O 553/04 F OLG Karlsruhe in Freiburg, Entscheidung vom 11.11.2005 - 13 W 124/05 -