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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								I ZR 71/05


								Verkündet am:

								13. Dezember 2007

								Führinger

								Justizangestellte

								als Urkundsbeamtin

								der Geschäftsstelle


								in dem Rechtsstreit

								Nachschlagewerk:

								BGHZ:

								BGHR:


								ja

								nein

								ja

								Schweißmodulgenerator


								UWG § 17 i.V. mit §§ 3, 4 Nr. 11, § 8 Abs. 1

								a)


								Macht der Kläger mit der auf Unterlassung der konkreten Verletzungshandlung gerichteten Klage geltend, dass die Übernahme eines bestimmten

								Schaltplans die Verletzung eines Betriebsgeheimnisses darstellt, braucht er

								nicht darzulegen, hinsichtlich welcher einzelnen Schaltung ein Betriebsgeheimnis besteht. Kann aufgrund eines solchen Vorbringens lediglich festgestellt werden, dass nur hinsichtlich eines Teils der Schaltungen ein Betriebsgeheimnis des Klägers vorliegt, während die meisten der in dem Plan enthaltenen Schaltungen dem allgemeinen Standard entsprechen, führt dies lediglich zu einem eingeschränkten Umfang des auszusprechenden Unterlassungsgebots.


								b) Informationen, die zum Stand der Technik gehören, können ein Betriebsgeheimnis darstellen.

								BGH, Urteil vom 13. Dezember 2007 – I ZR 71/05 – OLG Karlsruhe

								LG Karlsruhe


								-2-


								Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

								vom 13. Dezember 2007 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Bornkamm und

								die Richter Pokrant, Prof. Dr. Büscher, Dr. Bergmann und Dr. Kirchhoff

								für Recht erkannt:


								Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil des 6. Zivilsenats des

								Oberlandesgerichts Karlsruhe vom 13. April 2005 aufgehoben.

								Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über

								die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.


								Von Rechts wegen


								Tatbestand:


								1


								Die Klägerin stellt her und vertreibt Ultraschallgeneratoren. Der Beklagte zu 1

								(im Folgenden: der Beklagte) war bei ihr vom 1. Januar 1997 bis 30. Juni 1999 als

								Entwicklungstechniker unter anderem für Ultraschallgeneratoren beschäftigt. Ein

								mit Hilfe weiterer Mitarbeiter der Klägerin weiterentwickelter Schweißmodulgenerator erreichte Ende 1998 Serienreife.


								-3-


								2


								Am 10. Dezember 1998 gründete der Beklagte die Beklagte zu 2 (im Folgenden: die Beklagte), die sich ebenfalls mit dem Vertrieb von Ultraschallgeneratoren

								befasst. Der Beklagte ist alleiniger Geschäftsführer und Mitgesellschafter der Beklagten.


								3


								Nachdem er das Angestelltenverhältnis bei der Klägerin durch Kündigung

								zum 30. Juni 1999 beendet hatte, bot der Beklagte einem Hauptkunden der Klägerin die Lieferung von Schweißmodulgeneratoren zu Preisen an, die unter denen

								der Klägerin lagen. Die Klägerin hat vorgetragen, der Beklagte habe insbesondere

								technische Unterlagen und Konstruktionszeichnungen bei der Klägerin mitgenommen, um deren Ultraschallgeneratoren identisch nachbauen zu können. Er

								habe auch den Zeugen P., den Geschäftsführer der m.


								GmbH, die die


								Leiterplatinen für die Generatoren der Klägerin geliefert habe, überredet, die Produktionslayouts für die Leiterplatinen herauszugeben. Dadurch sei es ihm möglich

								gewesen, die Platinen im Verhältnis 1 zu 1 nachzubauen.

								4


								Die Klägerin hat die Beklagten auf Unterlassung, Auskunftserteilung und

								Herausgabe in Anspruch genommen; ferner hat sie die Feststellung der Schadensersatzverpflichtung der Beklagten beantragt. Sie hat die Klage auf die

								rechtswidrige Verwertung von Betriebsgeheimnissen und auf wettbewerbswidrige

								Leistungsübernahme gestützt.


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								Das Landgericht hat die Beklagten – im Wesentlichen antragsgemäß – verurteilt. Das Berufungsgericht hat die Klage abgewiesen.


								6


								Mit der vom Senat zugelassenen Revision begehrt die Klägerin die Wiederherstellung des landgerichtlichen Urteils. Die Beklagten beantragen, die Revision

								zurückzuweisen.


								-4-


								Entscheidungsgründe:


								7


								I.


								Das Berufungsgericht hat die Klage abgewiesen, weil die Klägerin nicht


								dargelegt habe, welches Betriebsgeheimnis die Beklagten durch den Vertrieb von

								Ultraschallgeneratoren verletzt hätten. Nach den Angaben, die der Sachverständige S. vor dem Landgericht gemacht habe, könne allenfalls bei 20% der Schaltungen, die bei der Herstellung des als Verletzungsform angegriffenen Generators

								verwendet würden, ein Betriebsgeheimnis angenommen werden. Den im Klageantrag wie im landgerichtlichen Urteil abgebildeten vollständigen Schaltplänen könne

								nicht entnommen werden, für welchen Teil Geheimnisschutz bestehe und welche

								Schaltungen technisch vorgegeben seien. Dazu hätte es einer konkreten Darlegung bedurft, nachdem der Zeuge P. vor dem Landgericht angegeben habe, dass

								er früher für das Unternehmen W.

								könne, dass der Generator von W.


								Layouts hergestellt habe und deshalb sagen

								demjenigen der Klägerin ähnele. Ansprü-


								che wegen Verletzung eines Betriebsgeheimnisses stünden der Klägerin mithin

								nicht zu; Ansprüche aus unlauterer Nachahmung mache die Klägerin im Berufungsverfahren nicht mehr geltend.

								8


								II. Die Revision der Klägerin ist begründet. Sie führt zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht. Auf der Grundlage der Feststellungen des Landgerichts, die das Berufungsgericht seiner Entscheidung – ohne eigene Feststellungen zu treffen – zugrunde

								gelegt hat, durfte die Klage nicht abgewiesen werden. Rechtsfehlerhaft ist das Berufungsgericht davon ausgegangen, dass dem Beklagten nur die Verwertung konkret umschriebener Betriebsgeheimnisse untersagt werden könne.


								9


								1. Der Unterlassungsantrag der Klägerin ist hinreichend bestimmt. Die Klägerin hat die angegriffene Ausführungsform im Antrag konkret umschrieben, indem sie sich auf die Schaltpläne und Layouts bezogen hat, die dementsprechend

								auch als Anlagen 1 bis 10 dem landgerichtlichen Urteilstenor angeheftet sind. Aus

								dem Antrag muss sich nicht ergeben, in welchen Elementen die angegriffene Ausführungsform rechtsverletzend ist.


								-5-


								Wie die Revision zutreffend ausführt, ergibt sich etwas anderes auch nicht

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								aus der Senatsentscheidung „Spritzgießwerkzeuge“ (BGH, Urt. v. 3.5.2001 –

								I ZR 153/99, GRUR 2002, 91, 95 = WRP 2001, 1174). Danach ist zwar Voraussetzung einer Verurteilung, die die Benutzung einzelner Merkmale einer Vorrichtung

								untersagt, dass diese Merkmale als Betriebsgeheimnis anzusehen sind. Im Unterschied dazu umschreibt der Unterlassungsantrag im Streitfall Ultraschallgeneratoren, in denen die im Antrag bezeichneten Schaltpläne und Layouts vollständig

								enthalten sind, und ist damit auf die konkrete Verletzungshandlung gerichtet.


								11


								2. Während des Berufungsverfahrens ist das Gesetz gegen den unlauteren

								Wettbewerb vom 3. Juli 2004 in Kraft getreten. Soweit die Klägerin einen in die

								Zukunft gerichteten Unterlassungsantrag geltend macht, kann ihre Klage nur Erfolg haben, wenn das beanstandete Verhalten der Beklagten zu der Zeit, zu der es

								erfolgt ist, solche Ansprüche begründet hat und wenn diese Ansprüche auch auf

								der Grundlage der neuen Rechtslage noch bestehen. Die Frage, ob der Klägerin

								Schadensersatz- und Auskunftsansprüche zustehen – auch die als Schadensersatz beanspruchte Herausgabe gehört hierher –, richtet sich dagegen allein nach

								dem zur Zeit der beanstandeten Handlungen in den Jahren 1998 und 1999 geltenden früheren Recht.


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								Die für diese Beurteilung maßgebliche Rechtslage hat sich allerdings inhaltlich durch das In-Kraft-Treten des neuen Gesetzes gegen den unlauteren Wettbewerb nicht geändert. Die im Streitfall maßgeblichen Bestimmungen des Gesetzes

								gegen den unlauteren Wettbewerb entsprechen inhaltlich den Bestimmungen des

								früheren Rechts, so dass im Folgenden nicht zwischen altem und neuem Recht

								unterschieden zu werden braucht (vgl. BGH, Urt. v. 27.4.2006 – I ZR 126/03,

								GRUR 2006, 1044 Tz. 8 f. = WRP 2006, 1511 – Kundendatenprogramm).


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								3. Entgegen der Ansicht des Berufungsgerichts setzt die Begründetheit des

								von der Klägerin verfolgten Unterlassungsantrags nicht voraus, dass die antragsgemäßen Schaltpläne und Layouts in allen Elementen Betriebsgeheimnisse der


								-6-


								Klägerin darstellen. Ausreichend ist vielmehr, dass diese Schaltpläne und Layouts

								Betriebsgeheimnisse der Klägerin enthalten.

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								a) Das Berufungsgericht hat den Vortrag der Klägerin nicht als ausreichend

								erachtet. Die Klägerin habe nicht dargelegt, welche konkreten Schaltungen Betriebsgeheimnisse darstellten und welche dem Stand der Technik zuzurechnen

								seien. Damit hat das Berufungsgericht zu hohe Anforderungen an den substantiierten Vortrag der Tatbestandsvoraussetzungen des § 17 Abs. 1 UWG gestellt.


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								Zu Unrecht hat das Berufungsgericht angenommen, das Vorbringen, wonach

								ein bestimmter Schaltplan ein Betriebsgeheimnis enthalte, sei unsubstantiiert, solange nicht im Einzelnen dargelegt sei, in welchen konkreten Schaltungen das Betriebsgeheimnis zu sehen sei.


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								Nach dem vom Berufungsgericht festgestellten Sachverhalt enthalten die antragsgemäßen Schaltpläne und Layouts Betriebsgeheimnisse der Klägerin. Zwar

								hatte die vom Landgericht durchgeführte Beweisaufnahme ergeben, dass die

								Schaltungen zu einem großen Teil vorgegeben waren. Dennoch ist das Landgericht aufgrund der Beweisaufnahme davon ausgegangen, dass ein bestimmter Teil

								der Schaltungen – nach Angaben des Sachverständigen ca. 20% – als Betriebsgeheimnis bewertet werden könne. Auf dieser Grundlage stellt sich das Klagevorbringen nicht als unsubstantiiert dar.


								-7-


								17


								Steht fest, dass ein Schaltplan neben Schaltungen, die allgemeinem Standard entsprechen, auch Schaltungen und Layouts enthält, die als Betriebsgeheimnis der Klägerin anzusehen sind, ist ein Antrag begründet, der darauf gerichtet ist,

								dem Beklagten den Handel mit Geräten zu untersagen, die einen derartigen

								Schaltplan enthalten. Lässt sich dem Klagevorbringen nicht entnehmen, in welchen Schaltungen sich das Betriebsgeheimnis verkörpert, führt dies nicht zur Unbegründetheit der Klage, sondern beeinflusst lediglich den Umfang des auszusprechenden Unterlassungsgebots. Der Schuldner kann bei einer Abänderung des

								Schaltplans verhältnismäßig leicht aus dem aufgrund eines solchen Vortrags sowie entsprechender Feststellungen ausgesprochenen Verbot herausgelangen.

								Denn wenn den Urteilsgründen lediglich zu entnehmen ist, dass jedenfalls der

								verwendete Schaltplan als ganzes ein Betriebsgeheimnis enthält, kann bei einer

								Abänderung des Schaltplans nicht mehr davon ausgegangen werden, dass das

								Betriebsgeheimnis gerade in dem noch übereinstimmenden Teil des Schaltplans

								verkörpert ist.


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								Lassen sich dagegen dem Klagevorbringen und dementsprechend den Urteilsgründen konkrete Feststellungen dazu entnehmen, in welchen Elementen des

								Schaltplans das Betriebsgeheimnis zu sehen ist, kann nach dem Grundsatz, dass

								auch im Kern gleichartige Verletzungshandlungen von dem Unterlassungsgebot

								erfasst werden, aufgrund des Unterlassungsurteils auch die Verwendung eines

								abgeänderten Schaltplans verboten werden, soweit er die das Betriebsgeheimnis

								bildenden Elemente unverändert enthält.


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								b) Soweit das Berufungsgericht darauf abstellt, dass der überwiegende Teil

								der Schaltpläne sich vom Stand der Technik nicht abhebe, verkennt es, dass nicht

								jede im Patentrecht neuheitsschädliche Tatsache den Geheimnisschutz nach § 17

								UWG ausschließt (vgl. BGH, Urt. v. 7.11.2002 – I ZR 64/00, GRUR 2003, 356, 358

								= WRP 2003, 500 – Präzisionsmessgeräte; Köhler in Hefermehl/Köhler/Bornkamm, UWG, 26. Aufl., § 17 Rdn. 11; Harte-Bavendamm in Harte/Henning, UWG,

								§ 17 Rdn. 4; Kraßer, GRUR 1977, 177, 179). Für den Schutz als Betriebsgeheimnis kommt es darauf an, ob die fragliche Information allgemein, d.h. ohne großen


								-8-


								Zeit- und Kostenaufwand, zugänglich ist. Der Stand der Technik umfasst dagegen

								eine Fülle von unaufbereiteten Informationen, die nur mit großem Aufwand ausfindig und zugänglich gemacht werden können.

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								4. Mit Erfolg wendet sich die Revision darüber hinaus gegen die Annahme

								des Berufungsgerichts, die Klägerin habe in der Berufungsinstanz die in der ersten

								Instanz verfolgten Ansprüche aus unlauterer Nachahmung eines wettbewerblich

								eigenartigen Leistungsergebnisses nicht mehr geltend gemacht. Die Revision

								weist zutreffend darauf hin, dass das Gegenteil der Fall sei. Die Klägerin hat sich

								in der Berufungserwiderung ausdrücklich darauf gestützt, dass es sich bei dem

								beanstandeten Verhalten auch um eine unmittelbare Leistungsübernahme handele, die nach § 1 UWG (a.F.) zu untersagen sei (GA III 77). Aber auch wenn die

								Klägerin sich im Berufungsverfahren nicht mehr ausdrücklich auf den wettbewerbsrechtlichen Leistungsschutz gestützt hätte, hätte das Berufungsgericht diesen Gesichtspunkt nicht ungeprüft lassen dürfen.


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								III. Die Sache ist zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Beru21


								fungsgericht zurückzuverweisen. Der Senat ist an einer eigenen Sachentscheidung gehindert, weil das Berufungsgericht wesentliche zur Beurteilung des Klagebegehrens erforderliche tatrichterliche Feststellungen noch nicht getroffen hat

								(§ 563 Abs. 1, 3 ZPO). Das Berufungsgericht hat zwar pauschal auf die Feststellungen des Landgerichts zum Sach- und Streitstand verwiesen. Nachdem es auf

								der Grundlage der fehlerhaften Rechtsauffassung des Berufungsgerichts darauf

								nicht mehr ankam, kann aber nicht angenommen werden, dass sich das Berufungsgericht auch die weiteren Feststellungen des Landgerichts zum Tatbestand

								des § 17 UWG zu eigen gemacht hat, die die Beklagten mit der Berufung angegriffen haben.

								Bornkamm


								Pokrant

								Bergmann


								Büscher

								Kirchhoff


								Vorinstanzen:

								LG Karlsruhe, Entscheidung vom 30.12.2003 - 15 O 164/99 KfH IV OLG Karlsruhe, Entscheidung vom 13.04.2005 - 6 U 15/04 -