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								5 StR 275/00


								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								vom 15. August 2000

								in der Strafsache

								gegen


								wegen versuchten Mordes u. a.


								-2-


								Der 5. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat am 15. August 2000

								beschlossen:


								1. Auf die Revision des Angeklagten B


								wird das Urteil


								des Landgerichts Görlitz vom 28. Januar 2000, soweit es

								diesen Angeklagten betrifft, nach § 349 Abs. 4 StPO


								a) wegen der Tat vom 5. Januar 1999 im Schuldspruch dahin


								abgeändert,


								daß


								die


								Verurteilung


								wegen


								tat-


								einheitlichen versuchten Mordes entfällt,


								b) im Einzelstrafausspruch wegen dieser Tat und im Gesamtstrafausspruch aufgehoben.


								2. Die weitergehende Revision wird nach § 349 Abs. 2 StPO

								als unbegründet verworfen.


								Der Beschwerdeführer hat die den Nebenklägern im Revisionsverfahren entstandenen notwendigen Auslagen zu tragen.


								3. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die verbleibenden

								Kosten der Revision, an eine für allgemeine Strafsachen zuständige Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen.


								-3-


								G r ü n d e


								Das Landgericht hat den Beschwerdeführer wegen schwerer Körperverletzung (zum Nachteil des Nebenklägers F


								) in Tateinheit mit vor-


								sätzlicher Körperverletzung (zum Nachteil des Nebenklägers S


								– Tat


								vom 5. April 1998, Einzelstrafe: drei Jahre und sechs Monate Freiheitsstrafe – und wegen gemeinschaftlich mit dem Nichtrevidenten G


								begange-


								nen versuchten Mordes in Tateinheit mit gefährlicher Körperverletzung (zum

								Nachteil des Zeugen K


								– Tat vom 5. Januar 1999, Einzelstrafe: sieben


								Jahre und sechs Monate – zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von acht Jahren

								und neun Monaten verurteilt. Die Revision führt mit der Sachrüge zur

								Schuldspruchänderung im zweiten Fall sowie zur Aufhebung der zugehörigen Einsatzstrafe und der Gesamtstrafe; im übrigen ist sie unbegründet im

								Sinne des § 349 Abs. 2 StPO.


								Die Besetzungsrüge ist jedenfalls offensichtlich unbegründet. Soweit

								die auf Verletzung des § 265 Abs. 3 StPO gestützte Verfahrensrüge nicht

								durch den sachlichrechtlichen Teilerfolg der Revision gänzlich erledigt ist,

								erweist sie sich ebenfalls als unbegründet. Die Aufklärungsrüge ist unzulässsig. Die sachlichrechtliche Überprüfung des Schuldspruchs im ersten

								Fall ergibt keinen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten. Der zugehörige Einzelstrafausspruch erweist sich als rechtsfehlerfrei; ebenso läßt sich

								ausschließen, daß er von der Höhe der aufzuhebenden Einsatzstrafe mitbestimmt sein könnte. Schließlich ist auch die Ablehnung einer Maßregel nach

								§ 64 StGB sachlichrechtlich nicht zu beanstanden.


								Als rechtsfehlerfrei erweist sich auch der Schuldspruch wegen gemeinschaftlicher gefährlicher Körperverletzung (in den Begehungsweisen

								des § 224 Abs. 1 Nr. 2 bis 5 StGB) im zweiten Fall. Hingegen hält die Annahme bedingten Tötungsvorsatzes beim Beschwerdeführer sachlichrechtlicher Überprüfung nicht stand. Die Tatinitiative war vom Mitangeklagten aus-


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								gegangen, bei diesem lag die eigentliche Tatmotivation; der andere vollzog

								auch eigenhändig den – nicht besonders tiefgehenden, ohne tatsächlich lebensgefährliche Folgen gebliebenen – Messerstich in die Seite des Opfers.

								Allein die Billigung eines solchen Messereinsatzes des Mittäters durch den

								Beschwerdeführer vermag hier noch nicht hinreichend sicher zu belegen,

								daß er die hohe Hemmschwelle bis hin zur Billigung einer Tötung des Opfers überwunden hat (vgl. nur BGHR StGB § 212 Abs. 1 – Vorsatz, bedingter

								8, 11, 13, 24, 32). Bei der gegebenen Beweislage ist auszuschließen, daß

								ein neuer Tatrichter insoweit weitergehend begründete tragfähige Feststellungen treffen könnte; der Senat ändert daher, wie letztlich auch vom Generalbundesanwalt beantragt, den Schuldspruch – mit der Folge des Wegfalls

								der Verurteilung wegen tateinheitlichen Mordes – von sich aus. Die Beweislage betreffend dem Mitangeklagten, der das – folglich gegen ihn abgekürzt

								gefaßte – Urteil nicht angefochten hat, ist nicht eindeutig gleich gelagert, so

								daß die Urteilsaufhebung nicht nach § 357 StPO auf diesen zu erstrecken

								ist.


								Wegen des geänderten Strafrahmens zieht die Schuldspruchänderung die Aufhebung der Einsatzstrafe, diese die Aufhebung der Gesamtstrafe nach sich. Der Aufhebung zugehöriger Feststellungen, auch zu den

								persönlichen Verhältnissen des Angeklagten und zur Beeinträchtigung seiner Schuldfähigkeit bei Tatbegehung, bedarf es nicht. Der neue Tatrichter

								– nach Wegfall des heranwachsenden Mitangeklagten und des Schuldspruchs wegen eines Kapitalverbrechens die große Strafkammer nach § 74

								Abs. 1 GVG – wird die Einzelstrafe für den zweiten Fall – naheliegend aus

								dem nach §§ 21, 49 Abs. 1 StGB gemilderten Normalstrafrahmen des durch

								vier Qualifikationsmerkmale verwirklichten § 224 Abs. 1 StGB – und die Gesamtstrafe allein auf der Grundlage der bislang getroffenen Feststellungen


								-5-


								festzusetzen haben, die allenfalls durch neue widerspruchsfreie Feststellungen ergänzbar sind.


								Harms


								Häger

								Gerhardt


								Basdorf

								Raum