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								5 StR 190/11


								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								vom 22. Juni 2011

								in der Strafsache

								gegen


								wegen sexuellen Missbrauchs von Kindern


								-2-


								Der 5. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat am 22. Juni 2011

								beschlossen:


								1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des

								Landgerichts Dresden vom 23. November 2010 gemäß

								§ 349 Abs. 4 StPO aufgehoben


								a) mit den zugehörigen Feststellungen, soweit der

								Angeklagte in den Fällen II.1 bis 4 der Urteilsgründe

								verurteilt worden ist,


								b) im gesamten Strafausspruch.


								2. Die weitergehende Revision wird gemäß § 349 Abs. 2

								StPO als unbegründet verworfen.


								3. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer

								Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten

								des Rechtsmittels, an eine andere Jugendkammer des

								Landgerichts zurückverwiesen.


								G r ü n d e


								1


								Das Landgericht hat den Angeklagten wegen sexuellen Missbrauchs

								von Kindern in elf Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von vier Jahren verurteilt (Einzelfreiheitsstrafen in den Fällen II.1 bis 4 je zwei Jahre, im Übrigen

								je ein Jahr) und zu Gunsten der Neben- und Adhäsionsklägerinnen S.

								und F.


								T.


								auf Schmerzensgeldzahlungen erkannt. Die Revision


								des Angeklagten erzielt mit der Sachrüge den aus der Beschlussformel ersichtlichen Teilerfolg. Die auf die Fälle II.1 bis 4 der Urteilsgründe bezogenen


								-3-


								Verfahrensrügen sind demnach unerheblich. Im Übrigen ist das Rechtsmittel

								unbegründet im Sinne des § 349 Abs. 2 StPO.


								2


								1. Der Senat bemerkt zu der ebenfalls erfolglos bleibenden Verfahrensrüge, die Vorschrift des § 229 Abs. 1 und 4 Satz 1 StPO sei verletzt, ergänzend zur Antragsschrift des Generalbundesanwalts das Folgende:


								3


								a) Der Rüge liegt zu Grunde:


								4


								Am zweiten Hauptverhandlungstag, dem 13. Oktober 2010 verlas die

								Vorsitzende der Jugendkammer ein ärztliches Attest, das der Zeugin M.

								L.


								bescheinigte, aufgrund einer schwerwiegenden Erkrankung nicht


								vor Gericht erscheinen zu können. Daraufhin traf die Vorsitzende folgende

								Verfügung:


								5


								„Weitere Termine zur Fortsetzung der mündlichen Verhandlung werden bestimmt auf:


								Montag, den 01.11.2010, 9.00 Uhr (Schiebetermin)

								Freitag, den 19.11.2010, 9.00 Uhr

								Dienstag, den 23.11.2010, 9.00 Uhr

								Die Zeugin M.


								L.


								ist erneut zu laden auf den 19.11.2010,


								9.00 Uhr.“


								6


								Am 1. November 2010 wurde in der Zeit von 9.02 Uhr bis 9.05 Uhr die

								Hauptverhandlung fortgesetzt. Es wurde der den Angeklagten betreffende

								Auszug aus dem Bundeszentralregister verlesen, der keinen Eintrag enthielt.


								7


								b) Bei dieser Verfahrensgestaltung hat am dritten Tag der Hauptverhandlung eine Sachverhandlung stattgefunden. Eine solche liegt vor, wenn

								die Verhandlung den Fortgang der zur Urteilsfindung führenden Sachverhaltsaufklärung betrifft (BGH, Urteil vom 11. Juli 2008 – 5 StR 74/08, BGHR


								-4-


								StPO Sachverhandlung 9 mwN; vgl. auch BGH, Beschluss vom 7. April 2011

								– 3 StR 61/11). Dies ist hier der Fall. Das Landgericht hat den Beweisstoff

								um den für den Rechtsfolgenausspruch relevanten Umstand erweitert, dass

								der Angeklagte nicht vorbestraft ist (vgl. BGH, Urteil vom 3. August 2006

								– 3 StR 199/06, NJW 2006, 3077). Aus der von der Vorsitzenden am 13. Oktober 2010 vorgenommenen Qualifizierung der für den 1. November 2010

								vorgesehenen Hauptverhandlung als „Schiebetermin“ folgt nichts Gegenteiliges. Diese Bewertung war – weil der Inhalt der Hauptverhandlung vom

								1. November 2010 offen geblieben ist – nur vorläufiger Natur und konnte im

								Blick auf die erfolgte Sachverhandlung keinerlei Bedeutung erlangen (anders

								der


								dem


								Beschluss


								des


								3.


								Strafsenats


								vom


								7.


								April


								2011


								– 3 StR 61/11 zugrunde liegende Sachverhalt).


								8


								2. Der Schuldspruch hat hinsichtlich der Fälle II.1 bis 4 der Urteilsgründe keinen Bestand.


								9


								a) Das Landgericht hat sich aufgrund der Aussage der am

								31. Mai 1981 geborenen Nebenklägerin Me.


								L.


								, der Tochter der


								Ehefrau des – die Taten bestreitenden – Angeklagten, davon überzeugt,

								dass der Angeklagte mit ihr zwischen dem 26. August 1993 und dem

								30. Mai 1995 viermal den vaginalen Geschlechtsverkehr ausgeführt hat. Die

								Jugendschutzkammer hat die Bekundungen der Nebenklägerin in der Hauptverhandlung, der Angeklagte habe sie bis ins Jahr 2007 vielfältig missbraucht, als glaubhaft bewertet und zur Begründung auf ein in der Hauptverhandlung erstattetes Gutachten einer Sachverständigen abgestellt. Diese

								habe „nachvollziehbar ausgeführt, dass die Geschädigte durchschnittlich intellektuell befähigt ist und eine uneingeschränkte Aussagefähigkeit besitzt.

								Die Sachverständige hat dargelegt, dass die Aussagequalität sehr oberflächlich sei und Angaben von Me.


								von Tathandlungen vor dem 18. Lebens-


								jahr allein zu dürftig seien, als dass daraus allein auf deren Glaubwürdigkeit

								geschlossen werden könne. Zudem blieben Widersprüche bestehen und beeinträchtigten die Glaubwürdigkeit der Aussage im Ganzen, so z. B. zur Fra-


								-5-


								ge vom Geschlechtsverkehr während der Menstruation (…). Die Widersprüche oder Ungereimtheiten seien mit einer Art Aggravation zu erklären. Das

								bedeute, dass es sich um keine bewusste Falschaussage handele, sondern

								das übertriebene Betonen eines grundsätzlich stattgefundenen Ereignisses,

								um sich glaubhafter zu machen. Die Widersprüche um Menstruation oder, ob

								Analverkehr in der Dachgeschosswohnung stattgefunden habe, seien jedoch

								nicht restlos aufklärbar. Zudem seien alle Realkennzeichen, die gefunden

								werden könnten, für den angeklagten Zeitraum nicht zu spezifizieren und

								auch nach dem 18. Lebensjahr möglich. Die Sachverständige hat schließlich

								nachvollziehbar festgestellt, dass Übereinstimmungen in den Schilderungen

								der Schwestern Me.


								und M.


								dazu führten, dass die angeklagten Tat-


								handlungen im 12. und 13. Lebensjahr erlebnisbasiert seien und somit eine

								Nullhypothese nicht in Betracht komme“ (UA S. 10 f.).


								10


								b) Diese Erwägungen vermögen keine richterliche Überzeugung hinsichtlich 17 Jahre zurückliegender sexueller Handlungen des Angeklagten zu

								begründen, sondern belegen höchstens einen vagen Verdacht (vgl. BGH,

								Beschluss vom 12. Dezember 2001 – 5 StR 520/01, StV 2002, 235).


								11


								aa) Das Landgericht ist der Bewertung der Sachverständigen gefolgt,

								dass die Aussage der Nebenklägerin solche Qualitätsmängel enthalte, die

								zur gänzlichen Untauglichkeit ihrer Angaben führen („Nullhypothese“, UA

								S. 11). Dieser Umstand verbietet sachlogisch eine – in anderen Fallkonstellationen freilich gebotene (vgl. Brause NStZ-RR 2010, 329, 330 f.) – Heranziehung belastender Indizien aus anderen Handlungen des Angeklagten. Es

								konnte vorliegend nicht darum gehen, den Beweiswert bewiesener belastender Umstände durch solche aus anderen Zusammenhängen zu verstärken.

								Wegen des vollständigen Ausfalls der Bekundungen der Nebenklägerin Me.

								L.


								waren belastende Umstände hinsichtlich sexueller Handlungen


								des Angeklagten mit dieser vor deren 18. Geburtstag gar nicht vorhanden.


								-6-


								12


								bb) Darüber hinaus hat das Landgericht Missbrauchshandlungen des

								Angeklagten zu Lasten der Schwester der Nebenklägerin, M.


								L.


								,


								nicht fehlerfrei festgestellt.


								13


								Die Glaubhaftigkeit von deren Angaben wird nach dem im Urteil wiedergegebenen Sachverständigengutachten ohne Begründung angenommen.

								Soweit das Landgericht daneben auf vom Angeklagten gefertigte und am

								1. Mai 2007 auf dessen Rechner aufgefundene Bilder von einem Geschlechtsverkehr mit M.


								L.


								abstellt, wobei diese „nicht glücklich aus-


								gesehen habe“ (UA S. 9), vermag auch dieser Umstand die gebotene Prüfung der Glaubhaftigkeit der Aussage der Zeugin (vgl. Brause NStZ 2007,

								505, 506 mwN) nicht zu belegen. Nachdem der Angeklagte die Ausübung

								von Geschlechtsverkehr mit dieser Zeugin – ersichtlich nach Vollendung von

								deren 18. Lebensjahr (UA S. 6) – eingeräumt hat und der Zeitpunkt der auf

								den Bildern zu erkennenden Handlungen offen geblieben ist, besteht auch im

								Hinblick auf die Aussage der zur Zeit der Hauptverhandlung 30 Jahre alten

								Zeugin die Beweissituation „Aussage gegen Aussage“ mit den daraus abzuleitenden gesteigerten Darlegungserfordernissen (vgl. BGH, Urteil vom

								29. Juli 1998 – 1 StR 94/98, BGHSt 44, 153, 158 f.), die unerfüllt geblieben

								sind.


								14


								3. Die Sache bedarf demnach insoweit neuer Aufklärung und Bewertung. Die bisher nur abstrakt dargestellten „Widersprüche oder Ungereimtheiten“ werden zu näherer Betrachtung der Entwicklung sämtlicher Aussagen,

								auch derjenigen im Familienkreis, nötigen (vgl. BGH, Urteil vom 25. Januar 2011 – 5 StR 418/10 mwN).


								15


								4. Die Aufhebung der vier Schuldsprüche führt zur Aufhebung der Gesamtfreiheitsstrafe. Der Senat hat auch die übrigen sieben ausgeurteilten


								-7-


								Freiheitsstrafen von je einem Jahr aufgehoben, um dem neuen Tatgericht

								Gelegenheit zu einer vollständig neuen und notwendig differenzierteren

								Strafzumessung zu geben. Die Adhäsionsentscheidungen bleiben unberührt.


								Raum


								Brause

								Schneider


								Schaal

								König