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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
4 StR 538/17
vom
10. April 2018
in der Strafsache
gegen
1.
2.
3.
4.
wegen zu 1.:
schweren Bandendiebstahls
zu 2. - 4.: schweren Bandendiebstahls u.a.
ECLI:DE:BGH:2018:100418B4STR538.17.0
-2-
Der 4. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundesanwalts und nach Anhörung der Beschwerdeführer am 10. April 2018 gemäß
§ 349 Abs. 2 und 4 StPO beschlossen:
1. Die Revisionen der Angeklagten gegen das Urteil des Landgerichts Bielefeld vom 3. Juli 2017 werden jeweils mit der Maßgabe als unbegründet verworfen, dass
a) die
Angeklagte
G.
T.
des
schweren
Bandendiebstahls in 13 Fällen, des versuchten schweren
Bandendiebstahls (Fall II. 17 der Urteilsgründe) und des
gewerbs- und bandenmäßigen Computerbetruges in zwei
Fällen,
b) die
Angeklagte
M.
D.
des
schweren
Bandendiebstahls in 14 Fällen, der Anstiftung zum schweren Bandendiebstahl (Fall II. 20 der Urteilsgründe) und
des gewerbs- und bandenmäßigen Computerbetruges in
zwei Fällen,
c) der Angeklagte S.
S.
des schweren Ban-
dendiebstahls in 14 Fällen, des versuchten schweren Bandendiebstahls (Fall II. 17 der Urteilsgründe) und des gewerbs- und bandenmäßigen Computerbetruges in zwei
Fällen, und
d) die Angeklagte A.
T.
des schweren Ban-
dendiebstahls in vier Fällen und des versuchten schweren
Bandendiebstahls (Fall II. 17 der Urteilsgründe) schuldig
sind.
-3-
2. Jeder Beschwerdeführer hat die Kosten seines Rechtsmittels
zu tragen.
Gründe:
1
Das Landgericht hat die Angeklagten wie folgt verurteilt:
2
– die Angeklagte G.
T.
wegen schweren Banden-
diebstahls in 14 Fällen und wegen gewerbs- und bandenmäßig begangenen
Computerbetruges in zwei Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von zwei Jahren und sechs Monaten,
– die Angeklagte M.
3
S.
D.
und den Angeklagten S.
jeweils wegen schweren Bandendiebstahls in 15 Fällen und wegen
gewerbs- und bandenmäßig begangenen Computerbetruges in zwei Fällen zu
Gesamtfreiheitsstrafen von drei Jahren und drei Monaten bzw. zwei Jahren und
sechs Monaten, und
4
– die Angeklagte A.
T.
wegen schweren Bandendiebstahls
in fünf Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von zwei Jahren und vier Monaten.
5
Gegen dieses Urteil wenden sich die Angeklagten jeweils mit der nicht
näher ausgeführten Rüge der Verletzung formellen und materiellen Rechts. Mit
Ausnahme der aus der Beschlussformel ersichtlichen, geringfügigen Berichti-
-4-
gungen der Schuldsprüche sind die Rechtsmittel unbegründet im Sinne des
§ 349 Abs. 2 StPO.
6
1. Zu den Revisionen der Angeklagten G.
T.
7
und S.
T.
, A.
S.
Die Annahme eines vollendeten schweren Bandendiebstahls im Fall II.
17 der Urteilsgründe hält rechtlicher Nachprüfung nicht stand.
8
a) Nach den Feststellungen begaben sich die drei Angeklagten am Nachmittag des 6. Februar 2017 mit einem von dem Angeklagten S.
ten Fahrzeug nach W.
T.
, wo die Angeklagten G.
geführund A.
wie zuvor abgesprochen nach Gelegenheiten für die Begehung von
Diebstahlstaten suchten, während der Angeklagte S.
fluchtbereit im
Fahrzeug wartete. In Ausführung des gemeinsamen Tatplans betrat G.
T.
schließlich eine Supermarkt-Filiale und entwendete dort die
Geldbörse der Zeugin L.
in Erwartung eines möglichst hohen Geldbetrages.
Die Geldbörse war jedoch leer.
9
b) Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs fehlt es
dann, wenn sich der Täter, wie hier die drei Angeklagten, nicht ein Behältnis,
sondern in der Hoffnung auf möglichst große Beute allein dessen vermuteten
Inhalt aneignen will, hinsichtlich des Behältnisses am Zueignungswillen zum
Zeitpunkt der Wegnahme. Insoweit liegt dann nur ein aus Sicht des Täters fehlgeschlagener Versuch vor (BGH, Beschlüsse vom 26. November 2003 – 3 StR
406/03, NStZ 2004, 333, und vom 8. September 2009 – 4 StR 354/09, NStZ-RR
2010, 48 [Ls]).
-5-
10
Der Senat ändert die Schuldsprüche entsprechend. § 265 StPO steht
nicht entgegen, da auszuschließen ist, dass sich die geständigen Angeklagten
anders als geschehen verteidigt hätten.
11
c) Die Strafaussprüche werden durch die Schuldspruchänderung im
Fall II. 17 der Urteilsgründe nicht berührt. Dass das Landgericht bei zutreffender
rechtlicher Bewertung hier von der Möglichkeit der Strafrahmenmilderung nach
§§ 23 Abs. 2, 49 Abs. 1 StGB Gebrauch gemacht und deshalb jeweils eine
niedrigere Einzelstrafe verhängt hätte, liegt fern. Die Tatausführung weist große
Vollendungsnähe auf, da es vom Zufall abhing, ob die Angeklagten Geld erbeuteten oder nicht. Zudem entspricht die Höhe der gegen die Angeklagten in diesem Fall verhängten Einzelstrafen denjenigen in den Fällen II. 12 und II. 13 der
Urteilsgründe, in denen lediglich geringe Geldbeträge entwendet werden konnten.
12
2. Zur Revision der Angeklagten M.
13
Die vom Landgericht im Fall II. 20 der Urteilsgründe getroffenen Feststel-
D.
lungen tragen die Annahme von Mittäterschaft in der Person der Angeklagten
D.
14
nicht.
a) Der Senat tritt dem Generalbundesanwalt bei, der in seiner Antragsschrift vom 22. Januar 2018 insoweit u.a. das Folgende ausgeführt hat:
„Nach den Urteilsfeststellungen wies(en) im Fall II. 20 (UA S. 24) die
Angeklagte sowie die gesondert Verfolgten St.
T.
und P.
To.
die Mitangeklagte G.
T.
an, sich am Morgen des
07. Februar 2017 getrennt von den übrigen Bandenmitgliedern allein
nach Dortmund zu begeben, um dort gemäß der Bandenabrede Dieb-
-6-
stahlstaten zu verüben. Die Mitangeklagte G.
T.
entwendete
schließlich gegen 12:08 Uhr in einer C&A-Filiale in Dortmund von der
Geschädigten eine Geldbörse mitsamt Bargeld in Höhe von 85,- Euro.
Diese Feststellungen tragen die Annahme einer Mittäterschaft nicht. Die
Mitgliedschaft in einer Bande führt nicht dazu, dass jede von einem der
Bandenmitglieder aufgrund der Bandenabrede begangene Tat den anderen Bandenmitgliedern als gemeinschaftliche Tat gemäß § 25 Abs. 2
StGB zugerechnet werden kann. Die Täterschaft ist vielmehr anhand der
allgemeinen Kriterien festzustellen … Die Urteilsfeststellungen belegen
nicht, dass die Angeklagte die Tatherrschaft oder auch nur den Willen
dazu hatte. Sie hat die Mitangeklagte G.
T.
zu der von dieser
begangenen Tat bestimmt. Die Mitangeklagte führte nach den Feststellungen die Tat jedoch selbständig aus, denn sie bestimmte sowohl das
Tatobjekt als auch die Art der Tatausführung im Einzelnen. Nicht ersichtlich ist, dass die Angeklagte darauf Einfluss nehmen konnte. Deswegen ist die Angeklagte Anstifter (§ 26 StGB) und nicht Mittäter. Der
Anstiftervorsatz muss die fremde Haupttat nicht in allen Einzelheiten,
sondern nur in ihren Hauptmerkmalen erfassen (BGH, Urteil vom 15. Oktober 2003 – 2 StR 300/03).
Der Schuldspruch ist entsprechend abzuändern. § 265 StPO steht nicht
entgegen, da sich die insoweit geständige Angeklagte gegen diesen
Vorwurf nicht anders als geschehen hätte verteidigen können.“
15
b) Mit Blick auf die gleichbleibende Strafdrohung und den unveränderten
Schuldgehalt kann der Senat mit der erforderlichen Sicherheit ausschließen,
dass das Landgericht bei einer Verurteilung wegen Anstiftung zum schweren
Bandendiebstahl eine niedrigere Strafe verhängt hätte.
16
3. Im Übrigen hat die Nachprüfung des angefochtenen Urteils, wie der
Generalbundesanwalt zutreffend ausgeführt hat, weder zum Schuld- noch zum
Strafausspruch einen die Angeklagten benachteiligenden Rechtsfehler ergeben
(§ 349 Abs. 2 StPO).
-7-
17
4. Die vom Senat vorgenommenen Änderungen der Schuldsprüche stellen nur unwesentliche Teilerfolge der Revisionen dar und rechtfertigen es nicht,
die Angeklagten teilweise von den durch ihre Rechtsmittel entstandenen Kosten
freizustellen (SSW-StPO/Steinberger-Fraunhofer, 3. Aufl., § 473 Rn. 22 mwN).
Sost-Scheible
Cierniak
Bender
Franke
Quentin