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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								2 StR 428/17

								vom

								15. August 2018

								in der Strafsache

								gegen


								wegen gefährlicher Körperverletzung u.a.


								ECLI:DE:BGH:2018:150818U2STR428.17.0


								-2-


								Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat in der Sitzung vom 15. August

								2018, an der teilgenommen haben:

								Vorsitzender Richter am Bundesgerichtshof

								Dr. Schäfer,


								die Richter am Bundesgerichtshof

								Prof. Dr. Krehl,

								Dr. Eschelbach,

								die Richterinnen am Bundesgerichtshof

								Dr. Bartel,

								Wimmer,


								Bundesanwältin beim Bundesgerichtshof

								als Vertreterin der Bundesanwaltschaft,


								Rechtsanwalt

								Verhandlung

								als Verteidiger des Angeklagten,


								Amtsinspektorin

								als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle,


								für Recht erkannt:


								in der


								-3-


								1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Frankfurt am Main vom 29. März 2017 im Straf- und

								Maßregelausspruch mit den jeweils zugehörigen Feststellungen aufgehoben.

								2. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen.

								3. Die weitergehende Revision wird verworfen.


								Von Rechts wegen


								Gründe:


								1


								Das Landgericht hat den Angeklagten wegen gefährlicher Körperverletzung in Tateinheit mit unerlaubtem Führen einer Schusswaffe und unerlaubtem

								Besitz von Munition zu einer Freiheitsstrafe von acht Jahren verurteilt, die

								Unterbringung in einer Entziehungsanstalt bei Vorwegvollzug von zwei Jahren

								und sechs Monaten Freiheitsstrafe angeordnet und eine Einziehungsentscheidung getroffen. Die auf die Rüge der Verletzung formellen und materiellen

								Rechts gestützte Revision des Angeklagten hat den aus dem Tenor ersichtlichen Erfolg; im Übrigen ist sie unbegründet.


								-4-


								I.


								2


								Nach den Feststellungen des Landgerichts begab sich der Angeklagte

								am


								29. Februar


								2016


								in


								das


								türkische


								um dort die als Bedienung tätige Zeugin F.


								Café


								„A.


								“


								in


								F.


								,


								, mit der er kurz zuvor eine Be-


								ziehung begonnen hatte, zu besuchen. Er beabsichtigte, ihr dort bis zum

								Schließen des Lokals Gesellschaft zu leisten, um anschließend mit ihr in seiner

								Wohnung zu übernachten. Im Café hielt sich seit dem Nachmittag auch das

								spätere Tatopfer, der Zeuge Ö.


								, auf. Bis gegen Mitternacht, als die meisten


								Gäste das Café verlassen hatten, konsumierte der Angeklagte Kokain und trank

								in erheblichem Umfang Bier und Schnaps. Er setzte sich schließlich zu Ö.

								dessen Tisch, an dem auch die Zeugen Y.


								und Öz.


								an


								saßen und ein Ge-


								spräch über die gegenwärtigen politischen Gegebenheiten in der Türkei führten.

								Auch nach dem Hinzukommen des Angeklagten setzten diese ihre Unterhaltung fort. Es kam in der Folge zu einer kontroversen politischen Diskussion, die

								vor allem zwischen dem Angeklagten und Ö.

								geführt wurde. Ö.


								leidenschaftlich und lautstark


								beklagte ein Demokratiedefizit in der Türkei sowie die


								Unterdrückung und Entrechtung der Kurden. Dabei äußerte er ein gewisses

								Verständnis für die (verbotene) kurdische Arbeiterpartei PKK, ohne allerdings

								die von ihr veranlassten gewalttätigen Anschläge auf türkische Einrichtungen zu

								rechtfertigen.


								3


								Dabei blieb die Atmosphäre während der mehrstündigen Diskussion

								zwar „freundschaftlich“, allerdings kam beim Angeklagten, der sich als Anhänger Atatürks bezeichnete, im Laufe der Zeit eine sich stetig steigernde Wut

								auf Ö.


								auf, dem er mangelnden Patriotismus vorwarf. Dessen ständige Kritik


								an der türkischen Regierung empfand er als Beleidigung des türkischen Staates, durch die er sich in seiner persönlichen Ehre als Türke verletzt fühlte. Des-


								-5-


								halb verspürte er schließlich das dringende Bedürfnis, ihn für die „Beleidigung

								seines Heimatlandes“ abzustrafen.


								4


								Gegen 4.00 Uhr morgens, als das Café geschlossen werden sollte, bemerkte Ö.


								, dass ihm die Zigaretten ausgegangen waren. Da anderweitig kei-


								ne zu besorgen waren, bot der Angeklagte ihm an, er könne mit ihm kurz nach

								Hause kommen, dort könne er aus seinem Vorrat einige bekommen. Tatsächlich beabsichtigte er, ihn mit einer Schusswaffe anzugreifen und zu verletzen.

								Ö.


								ging, ohne etwas zu ahnen, auf den Vorschlag ein und folgte dem Ange-


								klagten und der Zeugin F.


								, die schon ein Stück voraus gelaufen waren.


								Nach wenigen Minuten erreichten sie den Innenhof vor dem Gebäude, in dem

								der Angeklagte zusammen mit seinen Eltern eine Wohnung teilte. Der Angeklagte bat Ö.


								und die Zeugin F.


								zu warten, bis er die Zigaretten geholt


								habe. Nach ca. fünf Minuten kehrte er ohne sie, aber mit einem Revolver, den

								er unauffällig in seiner rechten Hand hielt, zurück. Diesen hatte er aus einem

								Versteck vom Dachboden des Hauses geholt.


								5


								Unmittelbar nachdem der Angeklagte die beiden Zurückgebliebenen erreicht hatte, zog er die Zeugin F.


								schnell zur Seite und gab aus einer Ent-


								fernung von ca. 3 Metern kurz hintereinander zwei gezielte Schüsse auf die unteren Gliedmaßen des durch den Angriff überraschten Ö.


								ab. Dabei beab-


								sichtigte er, ihn im Bereich der Beine zu verletzen. Seinen Tod nahm er nicht

								billigend in Kauf. Während des Schusses rief er „Ich ficke Dich, Du Kurde“ bzw.

								„Du verfickter Kurde“. Ö.


								brach nach dem zweiten Schuss, der ihn im linken


								Oberschenkel getroffen und zu einem Trümmerbruch geführt hatte, zusammen.

								Der Angeklagte kümmerte sich nicht um ihn und verließ zunächst mit der Zeugin F.


								den Innenhof. Sie kamen jedoch alsbald zurück und sahen das Tat-


								opfer noch immer regungslos auf dem Boden liegen. Der Angeklagte brachte


								-6-


								die Tatwaffe zurück auf den Dachboden und ging anschließend mit der Zeugin

								F.


								in seine Wohnung. Dort forderte er sie auf, einen Rettungswagen her-


								beizurufen, da er befürchtete, den Geschädigten schwer verletzt zu haben. Dies

								tat sie um 4.25 Uhr, unter einem falschen Namen und ohne auf die Schussverletzung des Geschädigten hinzuweisen. Zu diesem Zeitpunkt war die Polizei,

								die um 4.26 Uhr einen Streifenwagen mit Sondersignal zum Tatort entsandt

								hatte, allerdings bereits von dem Geschädigten Ö.


								angerufen worden. Bei der


								anschließenden Durchsuchung der Wohnung des Angeklagten wurde in einem

								Kleiderschrank die ihm gehörende erlaubnispflichtige Munition aufgefunden.


								6


								Der Angeklagte wies zur Tatzeit eine nach Entnahme einer Blutprobe errechnete Maximalblutalkoholkonzentration von 3,10 Promille auf; gleichwohl ist

								das Landgericht nicht von einer erheblich verminderten Steuerungsfähigkeit des

								Angeklagten ausgegangen.


								7


								Der Geschädigte hielt sich in der Folge zu mehreren Operationen des

								zertrümmerten Oberschenkels stationär im Krankenhaus auf; er kann sich nur

								noch mühsam mit Krücken und unter Schmerzen fortbewegen. Es ist nicht abzusehen, dass er körperlich wieder vollständig hergestellt werden kann. Er befindet sich zudem in psychologischer Behandlung. Seine Lebensverhältnisse

								haben sich grundlegend verändert. Er konnte seine Tätigkeit als Sozialarbeiter

								nicht fortsetzen.


								II.


								8


								Die wirksam auf den Rechtsfolgenausspruch beschränkte Revision des

								Angeklagten hat weitgehend Erfolg. Sie führt mit der Verfahrensrüge der Verletzung von § 261 StPO zur Aufhebung des Straf- und Maßregelausspruchs, die


								-7-


								Einziehungsentscheidung ist von dem Rechtsfehler nicht betroffen und hat

								Bestand. Die weiteren Verfahrensrügen sowie die Sachrüge bedürfen keiner

								näheren Erörterung, da sie sich nicht gegen die Einziehungsentscheidung richten.


								9


								1. Die Revision beanstandet zu Recht, dass sich das Landgericht im

								Zusammenhang mit der Schuldfähigkeitsbeurteilung des Angeklagten nicht mit

								dem in der Hauptverhandlung im Wege der Verlesung eingeführten ärztlichen

								Untersuchungsberichts


								des


								Arztes


								Dr. N.


								vom


								29. Februar 2016 auseinander gesetzt hat.


								10


								a) Die Rüge ist zulässig erhoben. Der Angeklagte war nicht gehalten vorzutragen, ob und gegebenenfalls in welcher Weise sich der zur Frage der

								Schuldfähigkeit des Angeklagten in der Hauptverhandlung gehörte Sachverständige in seinem Gutachten mit dem ärztlichen Untersuchungsbericht von

								Dr. N.


								befasst hat. § 344 Abs. 2 Satz 2 StPO verpflichtet insoweit nicht zu


								einem Vorbringen von Umständen, das auf ein Verfahrensgeschehen abzielte,

								dessen mögliche Aufklärung dem Verbot der Rekonstruktion der Hauptverhandlung unterliegen würde.


								11


								b) Die Rüge ist auch begründet.


								12


								Der im Rahmen der Beweisaufnahme verlesene Untersuchungsbericht

								des die Blutabnahme um 8.43 Uhr durchführenden Arztes enthält Hinweise auf

								relevante Einschränkungen der Leistungsfähigkeit des Angeklagten. Es wird

								dort bescheinigt, er habe wegen Unsicherheit nicht geradeaus gehen können,

								die Finger-Finger-Probe sei unsicher, die Sprache verwaschen, das Bewusstsein des Angeklagten benommen, der Denkablauf unklar, sein Verhalten ab-


								-8-


								weisend und seine Stimmung gereizt gewesen. Diese Beschreibungen des Angeklagten werden in den landgerichtlichen Urteilsgründen nicht aufgegriffen,

								obwohl sich dies angesichts der Begründung der Strafkammer zum Ausschluss

								einer erheblichen Einschränkung der Steuerungsfähigkeit des Angeklagten aufgedrängt hätte.


								13


								Das Landgericht hat – ausgehend von einer maximalen Blutalkoholkonzentration von 3,1 Promille, bei der jedenfalls die Annahme der Voraussetzungen des § 21 StGB nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs

								nahe liegt (vgl. dazu Fischer, StGB, 65. Aufl., § 20 Rn. 20), – eine erhebliche

								Einschränkung der Steuerungsfähigkeit des Angeklagten verneint. Dabei hat es

								sich – sachverständig beraten – auf fehlende äußerlich sichtbare typische alkoholbedingte Ausfallerscheinungen, auf eine nachgewiesene und lange Alkoholgewöhnung des Angeklagten und sein sehr gutes Leistungsvermögen zur Tatzeit bezogen. Die Überzeugung vom Fehlen von Ausfallerscheinungen hat es

								gewonnen, weil keiner der befragten Caféhausbesucher am Tatabend solche

								beobachtet hatte und auch zwei am Tatort anwesende Polizeibeamte nicht den

								Eindruck gewonnen hätten, der Angeklagte habe unter Alkohol und/oder Drogen gestanden.


								14


								Bei dieser besonderen Sachlage hätte sich die Strafkammer mit den im

								Untersuchungsbericht enthaltenen Angaben des sachverständigen Zeugen,

								dessen Aufgabe im Zeitpunkt der Blutentnahme gerade auch darin bestand,

								über die Entnahme hinaus (weitergehende) Feststellungen zur bestehenden

								Alkoholisierung zu treffen, auseinander setzen müssen. Denn diese sprechen

								jedenfalls dafür, dass die um 7.43 Uhr im Blut festgestellte Blutalkoholkonzentration zu diesem Zeitpunkt zu massiven Ausfallerscheinungen geführt hat. Wie

								dies mit der Einschätzung der Strafkammer, zum Tatzeitpunkt, bei dem ein


								-9-


								höherer BAK-Wert von 3,1 Promille anzunehmen war, habe es keine Ausfallerscheinungen gegeben, in Einklang zu bringen ist, hätte insoweit näherer Erörterung bedurft. Dies war auch nicht deshalb entbehrlich, weil das Landgericht

								mit Blick auf den Kokainkonsum des Angeklagten vor der Tat darauf hingewiesen hat, der Konsum von Kokain steigere das Leistungsvermögen und führe

								dazu, dass typische alkoholbedingte Ausfallerscheinungen antagonisiert würden. Selbst wenn man davon ausginge, dass das Landgericht damit nicht nur

								das Fehlen eines sog. „Potenzierungseffekts“ bei gleichzeitigem Konsum von

								Alkohol und Kokain begründen, sondern darüber hinaus den Wegfall von Ausfallerscheinungen zur Tatzeit erklären wollte, bleiben die landgerichtlichen Ausführungen defizitär. Denn ob und wie sich das mögliche kokainbedingte Fehlen

								von durch Alkoholkonsum üblicherweise hervorgerufenen Ausfallerscheinungen

								im Tatzeitpunkt auf das Hemmungsvermögen, für das 3 ½ Stunden nach der

								Tat nicht nur eine hohe Blutalkoholkonzentration, sondern auch Ausfallerscheinungen streiten, auswirkt, lässt sich den Erläuterungen der Strafkammer nicht

								entnehmen.


								15


								2. Dieser Rechtsfehler führt zur Aufhebung des Strafausspruchs. Der

								Senat schließt aus, dass das Landgericht bei ordnungsgemäßer Berücksichtigung des ärztlichen Untersuchungsberichts zur Annahme von Schuldunfähigkeit des alkoholgewöhnten Angeklagten gelangt wäre.


								16


								Die Aufhebung des Strafausspruchs entzieht der Bestimmung über den

								Vorwegvollzug der Freiheitsstrafe vor der angeordneten Maßregel nach § 64

								StGB die Grundlage. Der Senat hebt auch die an sich ohne Rechtsfehler angeordnete Unterbringung in der Entziehungsanstalt mit den zugehörigen Fest-


								- 10 -


								stellungen auf, um dem Tatrichter, nahe liegender Weise unter Heranziehung

								eines anderen Sachverständigen, auf einer widerspruchsfreien Tatsachengrundlage eine in sich stimmige Rechtsfolgenentscheidung zu ermöglichen.


								Schäfer


								Krehl


								Bartel


								Eschelbach


								Wimmer