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BUNDESGERICHTSHOF
1 StR 33/02
BESCHLUSS
vom
6. Juni 2002
in der Strafsache
gegen
wegen gewerbs- und bandenmäßigen Einschleusens von Ausländern
-2-
Der 1. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat am 6. Juni 2002 gemäß § 349
Abs. 4 StPO beschlossen:
Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Traunstein vom 24. September 2002 mit den zugehörigen
Feststellungen aufgehoben.
Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch
über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Strafkammer
des Landgerichts zurückverwiesen.
Gründe:
I.
Das Landgericht hat den Angeklagten wegen gewerbs- und bandenmäßigen Einschleusens von mehreren Ausländern in zehn Fällen zu
der Gesamtfreiheitsstrafe von sechs Jahren verurteilt. Die Revision des
Angeklagten hat mit einer Verfahrensrüge (§ 261 StPO) Erfolg.
Nach den Feststellungen des Landgerichts vermittelte der Angeklagte im Rahmen einer vielköpfigen Schleuserorganisation zusammen
mit seiner Ehefrau gegen Bezahlung von seiner Bar in S.
/Schweiz
aus Ausländer, die nicht die für einen Aufenthalt in Deutschland erforderlichen Papiere hatten, an Fahrer, welche die Einreisewilligen von Italien
nach Deutschland brachten.
-3-
Dazu gewann der Angeklagte
und
J.
führte
C.
,
. In der Zeit vom 19. Mai 1999 bis zum 5. Juni 1999
C.
zwei Schleusungsfahrten durch mit fünfzehn bzw.
sieben Ausländern. Am 2. Juli 1999 transportierten
St.
St.
C.
und
dreiundzwanzig Jugoslawen über den Grenzüber-
gang Kiefersfelden-Autobahn illegal nach Deutschland. Zwischen dem
30. September und dem 18. November 1999 schleuste
J.
sechs-
mal jeweils mindestens vier Ausländer und am 28. November 1999 drei
Jugoslawen und vier Iraner. Die geständigen Fahrer wurden wegen ihrer
Taten - J.
bislang nur wegen der Tat vom 28. November 1999 - be-
reits rechtskräftig zu vergleichsweise geringen Freiheitsstrafen verurteilt.
II.
Das angefochtene Urteil hält rechtlicher Nachprüfung nicht stand.
a) Die Beweiswürdigung des Landgerichts ist lückenhaft, wie die
zulässig erhobene Verfahrensrüge aufweist. Die Revision beanstandet mit
Erfolg, daß das Landgericht ein wesentliches Ergebnis der Beweisaufnahme - hier eine als wahr unterstellte Behauptung - nicht in die Beweiswürdigung eingestellt und nicht erwogen hat.
aa) Die Verurteilung des Angeklagten beruht ausschließlich auf
den Angaben der drei oben genannten Fahrer, die den Angeklagten jeweils als Auftraggeber identifizierten. Den Urteilsgründen ist zwar nicht zu
entnehmen, ob und ggf. wie sich der Angeklagte eingelassen hat. Der
Gesamtzusammenhang ergibt jedoch, daß geständige Einlassungen je-
-4-
denfalls nicht vorlagen. Die Feststellungen zur Tatbeteiligung der Ehefrau
des Angeklagten, die sich noch in Italien in Auslieferungshaft befindet,
basieren vor allem auf Angaben des
C.
. In der Hauptver-
handlung gegen den Angeklagten konnte nur der Zeuge
als Zeuge vernommen werden.
C.
St.
und
J.
erschienen nicht, obgleich beide die Ladung in der Schweiz erhalten hatten. Deren „polizeiliche und richterliche Aussagen“ (in den gegen diese
gerichteten Verfahren) wurden verlesen.
bb) Der Angeklagte beantragte während der Hauptverhandlung,
Rechtsanwalt
der Tatsache, daß
Ce.
Ce.
aus Lugano zu vernehmen, zum Beweis
C.
am 12. März 2001 bei Rechtsanwalt
erschienen ist und folgende - schriftliche und von C.
un-
terschriebene - Erklärung abgegeben hat:
„Mit heutigem Datum werde ich von Fräulein G.
Da.
,
Tochter der G.
Sl.
, in Kenntnis gesetzt, dass letztere von
den italienischen Behörden auf Anweisung der deutschen Behörden
wegen Verletzung des deutschen Bundesgesetzes über die Einwanderung festgenommen worden ist. Für dieses Vorgehen haben die
Behörden auch von Protokollen Gebrauch gemacht, die angeblich
von mir diktiert und unterschrieben worden sind. Aus diesem Grund
erkläre ich hiermit, dass meine Bekanntschaft mit Frau G.
Sl.
sich allein auf die Tatsache beschränkt, dass ich seit über 10
Jahren Kunde des Cafés bin, das dem Ehemann der oben genannten Person gehört. Ich erkläre daher, dass die Protokolle, die meine
persönlichen Daten angeben, nicht der Wirklichkeit entsprechen, da
die Vergehen, für die mich die deutschen Behörden zu einer Freiheitsstrafe von 30 Monaten verurteilt haben, ohne Beihilfe der oben
erwähnten G.
SL.
, bosnische Staatsbürgerin, 1956,
wohnhaft in
S.
Schweiz begangen wurden, und ich bestätige, dass ich nie davon Kenntnis hatte, dass G.
Sl.
diese
-5-
Arten illegaler Aktivitäten ausgeübt hätte.“ (So der Wortlaut der
Übersetzung des ebenfalls übergebenen Originals in italienischer
Sprache.)
Die Vernehmung des Zeugen hat die Strafkammer gemäß § 244
Abs. 3 Satz 2 letzte Alt. StPO abgelehnt. „Das Beweisthema wird als wahr
unterstellt.“
In den Urteilsgründen findet sich zu der als wahr unterstellten Tatsache kein Wort. Die Erklärung wird nicht erwähnt.
cc) Dies ist nicht frei von Rechtsfehlern.
Der Beweiswürdigung sind alle in der Hauptverhandlung erhobenen Beweise zugrunde zu legen (§ 261 StPO). In den schriftlichen Urteilsgründen muß sich dies widerspiegeln unter Darlegung der wesentlichen Aspekte der Beweisführung, soweit dies zu deren Verständnis und
zur Überprüfung des Urteils notwendig ist (§ 267 Abs. 1 Satz 2 StPO).
Beweiserhebungen, die sich für die Beweisführung als bedeutungslos
herausstellen, bedürfen keiner Erwähnung. Dies gilt auch für - zunächst
als erheblich angesehene - entlastende Tatsachen, deren Vorhandensein
nach einem entsprechenden Beweisantrag als wahr unterstellt wurde.
Die Urteilsgründe müssen sich somit nicht stets mit einer als wahr
unterstellten Behauptung auseinandersetzen. Eine Stellungnahme ist
aber dann erforderlich, wenn nicht ohne weiteres zu ersehen ist, wie die
Beweiswürdigung mit der Wahrunterstellung in Einklang gebracht werden
kann, oder wenn aus sonstigen Gründen ohne ausdrückliche Erörterung
-6-
der als wahr unterstellten Tatsache die Überlegungen des Gerichts zur
Beweisführung lückenhaft bleiben (BGHSt 28,310,311; BGHR StPO § 261
Beweiswürdigung, unzureichende, 11; BGH NStZ-RR 2001,261).
Hier war zur Beurteilung der Glaubwürdigkeit des „Zeugen“
C.
eine Auseinandersetzung mit seiner bei Rechtsanwalt Ce.
in Lugano am 12. März 2001 abgegebenen schriftlichen Erklärung im
Rahmen der Beweiswürdigung unverzichtbar.
Die Strafkammer stützte nicht nur den Schuldspruch im ersten Tatkomplex ausschließlich auf diesen Zeugen. Sie sah durch seine Angaben
zudem die Glaubwürdigkeit des Zeugen St.
bestätigt und meinte
deshalb einem Alibibeweis für die -gewichtigste- Tat am 2. Juli 2001
durch Vernehmung eines Auslandszeugen gemäß § 244 Abs. 5 Satz 2
StPO nicht nachgehen zu müssen. Demgegenüber bezichtigte sich
C.
in seiner schriftlichen Erklärung nunmehr der Lüge, er habe
die Ehefrau des Angeklagten mit seinen Angaben in Deutschland zu Unrecht belastet. Darüber hinaus distanzierte sich
C.
von sei-
nen früheren Angaben insgesamt. Dies hätte eingehender Erörterung bedurft. In diese wäre einzubeziehen gewesen, daß
C.
es vor-
gezogen hatte, in der Hauptverhandlung nicht zu erscheinen, deshalb auf
die Verlesung seiner früheren Aussagen bei Polizei und Richter zurückgegriffen werden mußte und daß es sich dabei lediglich um Beschuldi gtenvernehmungen handelte.
Die Lücke in der Beweiswürdigung wird nicht durch die Verweisung
in den Urteilsgründen „auf den Beschluß der Kammer in der Hauptver-
-7-
handlung zu diesem Beweisantrag“ im Zusammenhang mit den Darlegungen zum Verzicht auf die Ladung des als Alibizeuge benannten Professor
Dr. Jo.
, Belgrad. Eine Verweisung auf andere Dokumente ist in den
Urteilsgründen nur im Umfang des § 267 Abs. 1 Satz 3 StPO, d.h. bei Abbildungen, statthaft. Hinweise auf Schriften sind in den Urteilsgründen für
das Revisionsgericht grundsätzlich unbeachtlich (vgl. LR-Gollwitzer StPO
25. Aufl. § 267 Rdn. 9). Zwar teilt hier die Revisionsbegründung mit einer
der Verfahrensrügen den Inhalt des Ablehnungsbeschlusses mit, so daß
der Senat von dessen Inhalt Kenntnis hat. Doch genügen auch die darin
enthaltenen knappen Ausführungen zur Glaubwürdigkeit des
C.
nicht. Der Satz, „Dessen Glaubwürdigkeit wird trotz der vorgelegten
Erklärung von ihm bezüglich einer falschen Mittäterschaft von Frau G.
vom Gericht bezüglich seiner Aussage gegen G.
nicht bezweifelt“,
mag ein mögliches Ergebnis der gebotenen Erörterung wiedergeben, ersetzt diese aber nicht.
Der Senat vermag nicht auszuschließen, daß die Strafkammer bei
Einbeziehung der Erklärung des
C.
in die Beweiswürdigung
dessen Angaben auch hinsichtlich des Angeklagten anders beurteilt hätte. Damit ist auch eine andere Bewertung der Aussagen der Zeugen St.
und J.
nicht auszuschließen. Auf den Angaben dieser drei
Personen beruht das Urteil. Die Sache muß deshalb insgesamt neu verhandelt und entschieden werden.
b) Auf die weiteren Rügen kommt es deshalb nicht mehr an, insbesondere nicht auf die ebenfalls beanstandete Ablehnung der Vernehmung
des Zeugen Professor Dr.
Jo.
, Belgrad, zum Beweis dafür,
-8-
daß sich der Angeklagte vom 15. Juni bis zum 8. Juli 1999 -also auch
während der Haupttat am 2. Juli 1999- im „Serbischen Klinikzentrum“ in
Belgrad befand gemäß § 244 Abs. 5 Satz 2 StPO. Ob der dazu vorgelegte
„Entlassungsschein“ echt ist bzw. ob der Angeklagte während der angegebenen Zeit tatsächlich in der Klink in Belgrad lag, wird die nunmehr mit
der Sache befaßte Strafkammer sinnvollerweise schon vor der Hauptverhandlung im Freibeweis herauszufinden versuchen. Denn zur Klärung der
Voraussetzungen des § 244 Abs. 5 Satz 2 StPO steht auch das Freibeweisverfahren zur Verfügung (BGHR StPO § 244 Abs. 5 Satz 2, Auslandszeuge, 5 und 6).
Herr RiBGH Nack ist
erkrankt.
Schäfer
Schäfer
Schluckebier
Boetticher
Hebenstreit