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NAMENVerkündet:7.FebruarUrkundsbeamterGeschäftsstelleRechtsstreitKartellsenatBundesgerichtshofshatmündlicheVerhandlung7.FebruarPräsidentenBundesgerichtshofsProf.Dr.RichterProf.Dr.Prof.Dr.Dr.Rechterkannt:RevisionKlägerinwirdUrteil2.ZivilsenatsOberlandesgerichts17.Februaraufgehoben.RechtsstreitwirdneuerVerhandlungEntscheidungauchKostenRevisionBerufungsgerichtzurückverwiesen.Tatbestand:KlägerinbeliefertGewerbekundenelektrischerEnergie.nutzt1.AugustNetzgebietBeklagtenTochtergesellschaftAG.EinigungParteienKlägerinzahlendeDurchleitungsentgeltkam;BeklagtenunterbreitetenRahmenvertragunterzeichneteKlägerin.BegründungkönneAngemessenheitverlangtenEntgeltederzeitnochabschließendbeurteilenzahlteKlägerinzunächstnur%BeklagtengefordertenBeträgespäterMessundVerrechnungspreis€p.a.EintarifzählerKundenregistrierendeLeistungsmessungspäterVorbehaltvollenBetrag.KlägerinhältgefordertenEntgelteüberhöhtMissbrauchmarktbeherrschendenStellung.hatbeantragtjeweiligebilligeEntgeltgerichtlichZeit1.August31.DezemberbestimmenhilfsweisefestzustellenBeklagtenNetznutzungsentgeltzusteht%31.Dezemberberechneten%berechnetenCent/kWhübersteigtVerrechnungspreisEintarifzähler€p.a.beträgt.LandgerichthatKlageabgewiesen;BerufungistErfolggebliebenOLG.BerufungsgerichtzugelassenenRevisionverfolgtKlägerinzweitinstanzlichenAnträgeweiter.Entscheidungsgründe:zulässigeRevisionführtAufhebungBerufungsurteilsZurückverweisungSacheBerufungsgericht.BerufungsgerichthatEntscheidungWesentlichenfolgtbegründet:Anspruch§Abs.steheKlägerin.ZwarmögeKlägerinbeizutretenseinUnbilligkeitLeistungsbestimmungauchGestaltungs-)Klagegeltendgemachtwerdenkönne.ParteienhättenjedocheinseitigesLeistungsbestimmungsrechtBeklagtenvereinbart.höchstrichterlicherRechtsprechungTarifeEnergieversorgungsunternehmensgenerellBilligkeitskontrolle§Abs.unterworfenseienseiInanspruchnahmeLeistungenDaseinsvorsorgeentwickelteRechtsprechungStreitzweierHandelsgesellschaftenübertragbar.Auch§Abs..helfeKlägerin.ersterInstanzseiunstreitiggewesenBeklagteTariferhebungRegelwerkVerbändevereinbarungStromfolge;KlägerinBerufungsinstanzbestreitekönnegehörtwerden.§Abs.Satz.werdevermutetTarifeBeklagtenguterfachlicherPraxisentsprächen.UnbeschadetgesetzlichenBefristungVermutungZeit31.DezemberhabegesetzlicheWertungAussagegehaltSacheverlorenauch31.DezemberauszugehenseiVerbändevereinbarungStromentsprechendeEntgelteAnsatzbeanstandungswürdigseien.EntsprecheTarifwerkBeklagtenguterfachlicherPraxiskönneauchPreisüberhöhungverkörpernAusdruckmissbräuchlichenAusnutzungmarktbeherrschendenStellungsei.II.AusführungenhaltenrevisionsrechtlichenNachprüfungentscheidendenPunktenstand.1.AuffassungBerufungsgerichtsfindetBestimmungNetznutzungsentgeltsBeklagteVorschriftAnwendung.ZwaristtatrichterlicheFeststellungbeanstandenParteienLeistungsbestimmungsrechtBeklagtengeeinigthätten.BerufungsgerichthathergeleitetKlägerinunterbreitetenLieferantenrahmenvertragBegründungunterzeichnethatkönneAngemessenheitverlangtenEntgeltederzeitabschließendbeurteilen.handeltmöglichesrevisionsrechtlichhinzunehmendesVerständnisErklärungenVerhaltensParteienAufnahmeNetznutzungKlägerin;auchRevisionwendethiergegen.BerufungsgerichtgehtjedochgleichwohlstillschweigendParteienNetznutzungsvertraggekommenistBeklagteEntgeltNetznutzungMessundVerrechnungsleistungenbeanspruchenkann.AuchlässtRechtsfehlererkennenentsprichtübereinstimmendenAuffassungParteien.ZwaristZweifelVertragentgeltlicheLeistunggeschlossenParteienEntgeltArtWeiseBestimmunggeeinigthaben§Abs..NetznutzungsverträgenentsprichtjedochregelmäßigerÜbungVertragsparteienNetznutzungeinseitigbestimmtesEntgeltabzugeltenArtTarifsbestimmtenZeitpunktenfestlegtschonVermeidungsachlichrechtfertigendenUngleichbehandlungbestimmteZeitdauerVertragsbeziehungengleichenNutzungsprofilenunabhängigzugrundeliegensollVertraggeschlossenwird.NetzbetreiberhabenauchBeklagtejedenfallshierRedestehendenZeitraumAnspruchgenommenErmittlungEntgeltsPreisfindungsprinzipienVerbändevereinbarungStromplusverfahrenverfahrendürfenvoraussetztEntgeltfestgesetztwirdVerbändevereinbarungmaßgeblichenbetriebswirtschaftlichenGrundlagenPreisfindungzugänglichsind.PreisbestimmungsrechtwirdandererseitsauchInteressenNetznutzersgerechteinseitigePreisbestimmungMaßstabBilligkeitgebundenist.AuchStreitfallhatKlägerinPreisbestimmungsrechtBeklagtengrundsätzlichabgelehntlediglichAngemessenheitkonkretverlangtenEntgelteZweifelgezogen.SachlageistLückeVertragRegelungNetznutzungsentgeltsaufweistAnwendung§schließen.PreisbestimmungsrechtBeklagtenVorschriftentsprichtbeiderseitigenParteiinteressemutmaßlichenWillenkannbestengeeignetegesetzlicheRegelungsmodellAusfüllungLückedienenVertragRegelungNetznutzungsentgeltsaufweistvgl.Werkmilchabzug;..AnwendungVorschriftstehtauchBeklagteNetzbetreiberKlägerinNetzBedingungenVerfügungstellenhatteungünstigersindvergleichbarenFällenLeistungenUnternehmensverbundenenassoziiertenUnternehmentatsächlichkalkulatorischRechnunggestelltwerden§Abs..26.8.199824.MaiGesetzesguterfachlicherPraxisentsprechenhatten§Abs...wirdallgemeineMaßstabbilligenErmessens§Abs.vorsiehtausgeschlossenvielmehrkonkretisiert..f.Stromnetznutzungsentgeltvorgesehen.2.BerufungsgerichthätteprüfenmüssenEntgeltbestimmungBeklagtenSinnebilligemErmessenentspricht§Abs.nurdannKlägerinverbindlichist.AnnahmeBerufungsgerichtsPrüfungauchenthobenseinersterInstanzunstreitiggewesenseizweiterInstanzKlägerinmehrbestrittenwerdenkönneBeklagteNetznutzungsentgeltPreisfindungsprinzipienAnlageVerbändevereinbarungStromermittlevermutetwerdeNetznutzungsentgeltguterfachlicherPraxisentsprecheistmehrfacherHinsichtRechtsfehlernbeeinflusst.UnrechthatBerufungsgerichttatbestandlicheFeststellungLandgerichtsgebundengesehenBeklagtehabePreiseVerbändevereinbarungStromgebildet.bindendeFeststellungenthälterstinstanzlicheUrteilschoninsoweitwidersprüchlichist.ZwarheißtTatbestandlandgerichtlichenUrteilsVorbringenKlägerinberechneBeklagteNetznutzungsentgeltEntgeltVerrechnungsdienstleistungenunzulässigunzutreffendGrundlageVerbändevereinbarung.BereitsQualifikationBerechnung"unzutreffend"lässtjedochVerständnisVerbändevereinbarungseirichtigangewandtworden.enthaltenEntscheidungsgründemateriellTeilTatbestandsdarstellendeBemerkungKlägerinseiAnfangUnkenntnisKalkulationsgrundlagenBeklagtenZweifelgezogenwordendungsprinzipienVerbändevereinbarungBeklagtenrichtigangewandtwordenseien.AuchBerufungsgerichtausgewertetenerstinstanzlichenSchriftsätzenKlägerinergibtBeachtungPreisfindungsprinzipienVerbändevereinbarungStromBeklagteeingeräumthätte.BerufungsurteilausgeführthatKlägerinvielmehrAbredegestelltmagauchBerufungsgerichtmeint"vereinzelt"gebliebensein.ÜbrigenkonnterichtigeAnwendungPreisfindungsprinzipienVerbändevereinbarungStromauchersterInstanz"unstreitig"seinhierbeiTatsachebetriebswirtschaftlicheSachkundeerfordernderechtlicheWertunghandelt.Stromnetznutzungsentgelt.BeklagteindessenVortragetwaEinzelheitenkalkulatorischenKostenundErlösrechnunggehaltenhätteKlägerinhätteunstreitigstellenkönnensodannWertunghätteerlaubenkönnenBeklagteNetznutzungsentgeltÜbereinstimmungPreisfindungsprinzipienAnlageVerbändevereinbarungStromermitteltisterstinstanzlichenUrteilauchBerufungsurteilentnehmenwirdauchRevisionserwiderungaufgezeigt.BerufungsgerichtwarÜberprüfungEntgeltsAbs.konkretisiertenMaßstab§Abs.auchenthobenKlägerinUnbilligkeithinreichendvorgetragenhätte.andereVertragsparteihatUnbilligkeitLeistungsbestimmungdarzulegen;vielmehrhatLeistungsbestimmungsrechteingeräumtisttypischerweiseauchallein-9-LageistBilligkeitBestimmungdarzutun..ZahltandereVertragsparteihierKlägerinnurVorbehaltgiltauch.2922.Stromnetznutzungsentgelt..Berufungsurteilistaufzuheben.RechtsstreitEndentscheidungSenatreifististSacheneuerVerhandlungEntscheidungBerufungsgerichtzurückzuverweisen.weitereVerfahrenweistSenatFolgendes:1.AuffassungRevisionserwiderungbestehenBedenkenhinreichendeBestimmtheitKlageantrags§Abs.Nr..EntsprichtLeistungsbestimmungBeklagteKlägeringeltendgemachtBilligkeitwirdBestimmungUrteilgetroffen§Abs.Satz.ErstRechtskraftGestaltungsurteilswirdForderungfällig.24.11.1995.DarlegungslastAngemessenheitEntgeltsBeklagtenliegtkannKlägerinerwartetwerdenbestimmtesErgebnisLeistungsbestimmungAntragvorwegnimmt.2.SachemusszunächstBeklagteGelegenheiterhaltenAngemessenheitTarifevorzutragen.VorinstanzenhattenRechtsstandpunktVeranlassungBeklagteDarlegungslasthinzuweisen.3.SollteBerufungsgerichtfeststellenBeklagteErmittlungverlangtenPreisePreisfindungsprinzipienAnlageVerbändevereinbarungStromzugrundegelegthatwirdbeachtenhabenPreisfindungsprinzipienErfordernisseguterfachlicherPraxisSinne§Abs.Satz.konkretisierensollenihrerseitsLichteZielsetzung§Abs.Satz.auszulegenanzuwendensindAnwendungerforderlichenfallssachverständigerHilfebedienenmüssen.§Abs.Satz.VermutungswirkungguterfachlicherPraxisentfälltAnwendungVerbändevereinbarunginsgesamtAnwendungRegelungenVereinbarunggeeignetistwirksamenWettbewerbgewährleistenkannfernerRedeseinGesetzgeberBerufungsgerichtmeintVerbändevereinbarung"Richtigkeitstestat"ausgestellthätte.VielmehrwirdBerufungsgerichtKlägerinvorgetragenenEinwendungenEignungbestimmterBestandteilePreisfindungsprinzipienGewährleistungwirksamenWettbewerbsauseinandersetzenmüssen.SchließlichwirdBerufungsgerichtbeachtenhaben§Abs.Satz.nur31.DezemberEinhaltungVerbändevereinbarungErfüllungBedingungenguterfachlicherPraxisvermutetwurde..Stromnetznutzungsentgelt.4.PrüfungMaßstab§Abs..bereitskartellrechtlichrelevantenGesichtspunkteeinfließensolltenwirdschließlichEinwandKlägerinerörternseinBeklagtehabemarktbeherrschendeStellungmissbrauchtinnehat.§Abs.Satz.bleiben§Abs.§Abs.unberührt;kartellrechtlichePrüfungistenergiewirtschaftsrechtlichengrundsätzlichunabhängigStromTelefon;.28.6.2005WuW/EStadtwerke.ErstrechtbleibtAuffassungBerufungsgerichtsArt.unberührtAnwendungsbereichDispositionnationalenGesetzgeberssteht.BallMeier-BeckBornkammVorinstanzen:Entscheidung10.02.2004OLGEntscheidung