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NAMENZRVerkündet:22.MärzJustizangestellteUrkundsbeamtinGeschäftsstelleRechtsstreitNachschlagewerk:ja:ja:ja§Cd.;Abtretungsverbot§FallstehtAbtretungAnspruchsTreuhandkommanditistenTreugeberFreistellungHaftungAnsprücheGläubigernGesellschaftInsolvenzverwalterInsolvenzverfahrenVermögenKommanditgesellschaftFolgeZahlungsanspruchumwandelt.InsolvenzverwalterabgetretenenAnspruchkannTreugeberSchadensersatzansprüchenTreuhandkommanditistenProspekthaftungaufrechnen.Urteil22.MärzZROLGII.ZivilsenatBundesgerichtshofshatmündlicheVerhandlung22NovemberVorsitzendenRichterBundesgerichtshofDr.RichterinRichterDr.SunderRechterkannt:RevisionKlägerswirdzurückgewiesen.AnschlussrevisionBeklagtenwirdZurückweisungweitergehendenRechtsmittelsUrteil6.ZivilsenatsOberlandesgerichts20Novemberteilweiseabgeändert.BerufungBeklagtenwirdZurückweisungweitergehendenRechtsmittelsAnschlussberufungKlägersUrteil16.ZivilkammerLandgerichts4.DezemberteilweiseabgeändertKlarstellungfolgtneugefasst:BeklagtewirdverurteiltKläger€ZinsenHöheProzentpunktenBasiszinssatz21Novemberzahlen.ÜbrigenwirdKlageabgewiesen.KostenRechtsstreitsInstanzentragenKläger%Beklagte%.Tatbestand:KlägeristInsolvenzverwalterVermögenF.gungsgesellschaftKGFolgenden:SchuldnerinzweckBeteiligungKommanditistinObjektgesellschaftenF.Fondswar.Beklagteerklärte27JuliTreuhänderinTreuhandgesellschaftmbHBeitrittnerinBeteiligungssummeDM%.Treuhänderinübernahmgem.§TreuhandvertragesBeklagteförmlicheStellungKommanditistinHandelsregister;§TreuhandvertrageshatteTreugeberTreuhänderinpersönlichenKommanditistenhaftungfreizustellen.GesellschaftsvertragesSchuldnerinlautetauszugsweise:VermögenGewinnVerlustGesellschaftsindalleinKommanditisten31.12.betreffendenGeschäftsjahresgegebenenVerhältnisfestenKapitalkontenEinzahlungEinlagefolgendenMonatserstenbeteiligt.GesellschafthatAusschüttungenGesellschaftObjektgesellschaftenerhältAbdeckungKostenAufrechterhaltungLiquiditätsreserveLiquiditätsprognoseBeteiligungsprospektesangegebenenHöheverbleibenhalbjährlichjeweils31.01.31.07.JahreserstmalsKommanditistenVerhältnisErgebnisbeteiligungZiff.auszuschütten.giltauchdannKapitalkontenvorangegangeneVerlusteStandKapitaleinlageabgesunkensind.AusschüttungenGesellschaftKommanditistenhandelsrechtlichenVorschriftenRückzahlungBeteiligungstreuhänderRechnungTreugebergeleistetenKommanditeinlageanzusehensindentstehtBeteiligungstreuhänderpersönlicheHaftungVerbindlichkeitenGesellschaft§Abs..HaftunghabenTreugeberKommanditistenBeteiligungstreuhänderKommanditbeteiligungeigenenNamenhältBeteiligungstreuhänderMaßgabeTreuhandvertragesAnlagefreizustellen.JahrenerhieltBeklagteZahlungenweils31.Januar31JuliJahreserstmals31.JanuarAusschüttungenHöheinsgesamt€.HandelsbilanzenSchuldnerinwiesenGewinneAusschüttungenjedochvollemUmfangdeckten;JahrenwiesenVerluste.Schuldnerinstellte29JuliAntragEröffnungvenzverfahrensZahlungsunfähigkeit;Verfahrenwurde20.Aprileröffnet.Vereinbarung6.AprilließKlägerTreuhandkommanditistinFreistellungsansprücheAnlegerabtreten.forderteBeklagteFristsetzung20NovembervergeblichRückzahlungAusschüttungen.KlägerhatKlagegeltendgemachtenRückzahlungsanspruch§Abs.§Abs.hilfsweiseabgetretenesRecht§InsOgestützt.LandgerichthatKlageabgetretenemRechtBetrag€stattgegeben.BerufungBeklagtenhatBerufungsgerichtKlagenurHöhe3.585,79€§InsOweiteren3.097,37€Rechtinsgesamt€stattgegebenAnschlussberufungKlägerszurückgewiesen.wendenKlägerBerufungsgerichtzugelassenenRevisionBeklagteAnschlussrevision.Entscheidungsgründe:RevisionKlägershatAnschlussrevisionBeklagtenhatnurgeringemUmfang€Erfolg.BerufungsgerichthatWesentlichenausgeführt:ZwarhafteBeklagteKlägerunmittelbarKommanditistin.InsolvenzanfechtungsteheKlägeraberTeilAusschüttungenAusschüttungenBeklagtejährlichentfallendenGewinnJahrenInsolvenzantragstellungjeweilsüberstiegenhätten.abgetretenemRechtkönneKlägerRückzahlungsämtlicherAusschüttungenverlangennurBetragEinlageleistungBeklagtenAusschüttungenBerücksichtigungKapitalkontozugeschriebenerGewinneVerlusteHaftsummegemindertsei.AufrechnungbehauptetenSchadensersatzansprüchenTreuhandkommanditistinAufklärungspflichtverletzungseiHaftungssystemKommanditgesellschaftausgeschlossen.II.hältrevisionsrechtlichenNachprüfungErgebnisWesentlichenstand.1.ZutreffendhatBerufungsgerichtunmittelbarenAnspruchKlägersbeklagteTreugeberin§Abs.§Abs.formellerKommanditisteneigenschaftverneintvgl.Urteil28.JanuarZR130;Urteil11NovemberXI.21;Urteil12.Februar.35;Urteil21.AprilXIZR..2.KlägerstehtindesallerdingsnurHöheAnspruchabgetretenemRechtTreuhandkommanditistin.TreuhandkommanditistinhatFreistellungsanspruch§TreuhandvertragsGeschäftsbesorgungsverhältnisBeklagterfolgt§wirksamKlägerabgetreten;AnspruchistverjährtAufrechnungSchadensersatzansprüchenBeklagtenerloschen.TreuhandvertragistAnsichtAnschlussrevisionVerstoßesArt.§gemäß§nichtig.FrageBesorgungfremderRechtsangelegenheitenSinneArt.§vorliegtistentscheidendSchwerpunktgeschuldetenTätigkeitüberwiegendwirtschaftlichemrechtlichemGebietliegt..vgl.nurUrteil16.DezemberZR218;Urteil25.AprilXI..NurRahmenImmobilienfondsprojektsnurwirtschaftlichenBelangeAnlegerwahrzunehmenaucherforderlichenVerträgeabzuschließenhattebedurfteErlaubnisRechtsberatungsgesetz..vgl.nurUrteil14.Juni299;Urteil8.MaiZR..VollmachtbeklagteTreugeberinVerträgeschließenselbstverpflichtetenenthältTreuhandvertraghierjedoch.§Abs.SatzTreuhandvertragsgenanntenVerträgesindFondsgesellschaftObjektgesellschaftenDritten.FreistellungsanspruchistBerufungsgerichtzutreffenderkannthatwirksamKlägerabgetretenworden.Abtretungistgemäß§Fallausgeschlossen.ZwarverändertFreistellungsanspruchAbtretungInhaltZahlungsanspruchumwandelt.VeränderungLeistungsinhaltshindertAbtretungaberFreistellungsanspruchgeradeGläubigertilgendenSchuldabgetretenwirdvgl.Urteil22.Januarf.;Urteil5.Mai.;.Aufl..m.w..istKommanditistenhaftunggemäß§Abs.§Abs.ergebendenAnsprücheInsolvenzverfahrenVermögenKommanditgesellschaftInsolvenzverwalteranzusehenvgl.auch;OLGf...Abs.istDurchsetzungAnsprücheKommanditistenermächtigtGesellschaftsgläubigermateriell-rechtlicheAnspruchsinhaberbleibengehindertsindAnsprücheselbstgeltendmachen.BerechtigteInteressenSchuldnersFreistellungsanspruchsSchutzAbtretungsverbot§FallbezwecktwerdenAbtretungInsolvenzverwalterGesellschaftsgläubigersbeeinträchtigt.ParteienhabenAbtretungauchvertraglichausgeschlossenFall.Abredeergibtinsbesondere§TreuhandvertragesFreistellungsanspruchTreuhandkommanditistinregelt.AnhaltspunktekonkludentvereinbartesAbtretungsverbotnahelegensindersichtlich.AbtretungistfernersittenwidrignochstelltunzulässigeRechtsausübung§.AbtretungverwirklichtvielmehrnurTreuhandvertragverbundeneZielwirtschaftlichenFolgenKommanditbeteiligungselbsttreffen.§Abs.stehtAnspruchKlägersAnsichtAnschlussrevision.GutglaubensschutzVorschriftsetztBezugGewinnunrichtigenBilanztatsächlichvorhandeneGewinneausweistvgl.Urteil20.AprilZR.m.w..AusschüttungenberuhtenhierBilanzenausgewiesenenGewinnenwarengemäß§Abs.GesellschaftsvertragesunabhängigGewinnGesellschaftLiquiditätsüberschüssenzahlen.AbtretungFreistellungsanspruchsstehtKlägerBeklagteZahlungsanspruchHöhe€.kannHöheFreistellungbegründetenAnspruch§Abs.§Abs.beklagtenTreugeberinverlangen.AusschüttungenTreuhandkommanditistinbeteiligtenTreugeberhatSchuldnerinEinlageSinne§Abs.teilweisezurückbezahltvgl.Urteil20.Oktober131;Urteil28.JanuarZR;Strohn2.Aufl...Anspruch§Abs.§Abs.istzwarbegründetHaftsummeBefriedigungGesellschaftsgläubigerbenötigtwirdvgl.Urteil20.März2/57f.;Urteil11.Dezember;Strohn2.Aufl...Voraussetzungisthierindeserfüllt.InsolvenztabellefestgestelltenForderungenInsolvenzmassebefriedigtwerdenkönnenübersteigenFeststellungenBerufungsgerichtsSummeAusschüttungen.-9-AuffassungRevisionhabenjedochAusschüttungenHaftungwiederauflebenlassen.UmfangHaftungKommanditisten§Abs.wiederauflebtistdreifacherHinsichtnämlichHaftsummeHöheausgezahltenBetragsAusmaßgegebenenfallsentstehendenHaftsummenunterdeckungbegrenztvgl.2.Aufl.§..StreitfallistKapitalkontoBeklagtenzuletzt€Haftsumme€DMnur€gemindert.Haftungsschädlichsindabernurausgezahltworden.ersteAusschüttung2.HalbjahrHöhe€hatHaftung§Abs.SatznurHöhe€wiederbegründet.AusschüttungwarKapitalkontoBeklagteninsoweitmaßgeblichenVortragKlägersvorgelegtenUnterlagenanteiligerGewinnHöhe€gutgeschriebenwordenEntnahmeWiederauflebenHaftungführte.nachfolgendenAusschüttungenerfolgtenzwarbereitsbestehenderHaftsummenunterdeckung.MüssteBeklagteRevisionmeintAusschüttungenerstattenbliebeaberunberücksichtigtHaftsummeanteiligeGewinneJahrenteilweisewiederaufgefülltwurden.Haftung§Abs.§Abs.sollabernurgewährleistenHaftsummeGesellschaftsvermögengedecktist;könnenGläubigervertrauenvgl.Urteil12Juli;2.Aufl..64;StrohnEbenroth/Boujong/Joost/Strohn2.Aufl...AusgehendBeispielsrechnungKlägersergibtFortschreibungKapitalkontosBeklagtenfolgendeBerechnung::DM€DatumAusschüttungnachherBeitritt€€€€€€€31.1.200131.7.2001€€€€€€31.1.200231.7.2002€€€€€€€€€€€€31.7.2004€€€€€31.12.2004€Jahresende:€:€:€:€:€:€KlägermussselbstBeispielsovorgetragenenKapitalkontoentwicklungBeteiligungssummeDMfesthaltenlassen.AuffassungRevisionhatBerufungsgerichtVerteilungBeweislastAnspruchAbs.verkannt.hatzutreffendzugrundegelegtKommanditistdarlegenbeweisenmussunstreitigeAusschüttungHaftungwiederbegründethatvgl.Strohn2.Aufl...HierhatjedochKlägerBerufungsgerichtzutreffendabgestellthatBeispielsberechnungselbstvorgetragenAusschüttungenteilweisehaftungsbegründendwaren.hatHandelsbilanzenvorgelegtJahrejeweilsGewinneSchuldnerinausweisen.GewinnetatsächlicherzieltwordensindhatKlägerTatsacheninstanzensubstantiiertAbredegestellt.kurzeschriftsätzlicheHinweissteuerlichenAnlaufverlusteprospektiertenMinderungSteuerlastTreugebernführensolltenreichtschonVerlusteKapitalkontoentwicklungmaßgeblichenHandelsbilanzKlägerBerechnungsbeispielgestützthatergaben.allgemeinenGrundsätzenvgl.Urteil17.JanuaristauszugehenBeklagteVorbringenKlägersgünstigistzumindesthilfsweiseeigengemachthat.handelsbilanzielleGewinnjeweilsKapitalkontenTreugeber§Abs.GesellschaftsvertragesauchzugewiesenwordenisthatKlägerBeispielsberechnungKapitalkontenentwicklungBeteiligungssummeDMTreugeberselbstberücksichtigterstmalsgemäß§Abs.unbeachtlichRevisionsinstanzbestritten.BerufungsgerichthatAnsichtAnschlussrevisionweiterzutreffendangenommenKlägerabgetretenemRechtgeltendgemachteZahlungsanspruchverjährtist.VerjährungsfristBefreiungsanspruchTreuhänders§SatzbeginntneuerenRechtsprechungBundesgerichtshofsfrühestensSchlussJahreslaufenForderungenfälligwerdenbefreienistUrteil5.Mai.f.;Urteil12November..gesetzlicheBefreiungsanspruch§SatzwirdzwarallgemeinerAuffassungsofortEingehungVerbindlichkeitfreizustellenistfälligunabhängigVerbindlichkeitihrerseitsbereitsfälligistUrteil5.MaiaaO.m.w..allgemeinenverjährungsrechtlichenGrundsätzenwäreZeitpunktBefreiungsanspruchentstehtfälligwirdauchmaßgeblichZeitpunktVerjährungsfristFreistellungsanspruchsbeginnt§.widersprächeindesInteressenVertragsparteienTreuhandvertragshiervorliegendenArt.WäreLaufVerjährungsfristFälligkeitFreistellungsanspruchsabzustellenwäreTreuhandkommanditistinregelmäßigbereitsZeitpunktGeltendmachungFreistellungsanspruchsTreugeberngezwungenFälligkeitDrittforderungfreizustellenistabsehbaristnochfeststehtErfüllungüberhauptMittelTreugeberzurückgegriffenwerdenmuss.BefreiungsanspruchTreuhänderinistverjährt.istdargetannochsonstersichtlicheingegangenenVerbindlichkeitenSinne§SatzTreuhänderin§§Abs.§Abs.§Abs.Höhe€haftetHinblickdreijährigeVerjährungsfrist§Abs.BekanntgabeEndeDezembereingereichtenProzesskostenhilfeantragsKlägers§Abs.Nr.unverjährterZeitfälliggewordenist.ErgebniszutreffendhältBerufungsgerichtAufrechnungBeklagtenKlägerabgetretenenRückzahlungsanspruchetwaigenTreuhandkommanditistinbestehendenSchadensersatzansprüchenausgeschlossen.Aufrechnungistschonunzulässig.gesetzlichvertraglichausdrücklichgeregeltenFälleistAufrechnungverbotenbesonderenInhaltParteienbegründetenSchuldverhältnissesAusschlussstillschweigendvereinbartangesehenwerdenmuss§NaturRechtsbeziehungZweckgeschuldetenLeistungErfüllungWegeAufrechnungTreuGlaubenunvereinbarerscheinenlassenUrteil24.JuniZRm.w..TreuhandkommanditistinhatBeteiligungtreuhänderischRechnungTreugeberübernommengehalten.GestaltungAnlegerbeteiligungvorliegendendarfAnlegerzwargrundsätzlichZwischenschaltungTreuhändersunvermeidbarergibtschlechterstehenselbstKommanditistwäre;darfaberauchbessergestelltwerdenunmittelbarbeteiligthätte.trifftbesonderenVerhältnissevorliegenauchAnlagerisikosounmittelbarKommanditistbeteiligthättevgl.Urteil17.Dezember278;Urteil21.MärzZR.EinbindungAnlegerTreuhandverhältniserfasstauchHaftungTreuhandkommanditistinGesellschaftsgläubigernEinlagenerbrachtwiederzurückbezahltwordensind.GrundkannAnlegermittelbarInanspruchnahmeTreuhandkommanditistintreffendenHaftungGesellschaftsgläubigern§§Abs.AufrechnungAnsprüchenTreuhandkommanditistinentziehenvgl.OLG;OLG544;Henze2.Aufl...;Heymann/Horn2.Aufl...AufrechnungBeklagtenwürdeÜbrigenauchdurchgreifenAufklärungspflichtverletzungausreichenddargelegthat.AusschüttungenGewinnengleichzusetzenwarenergabhinreichenddeutlichFondsprospekt.DortwurdehingewiesenHandelsregistereingetragenenKommanditistenBeteiligungstreuhänderpersönlicheHaftungVerbindlichkeitenGesellschaftentstehtEinlagenKapitalanlegerLiquiditätsüberschüssenGesellschaftzurückgezahltwerden.FernerwarProspektentnehmenprognostiziertenAusschüttungenalleinangenommenenMietzinsüberschüssedarstellenließenauchHöheFremdfinanzierungca.%GesamtaufwandsObjektgesellschaftenanfänglichenTilgungsaussetzungenEntnahmenLiquiditätsreserveTeilEigenkapitalgebildetwurdeausgewiesenenHöhemöglichwurden.AuchwarTreuhandkommanditistinweitergehendenErläuterungHaftungsvorschrift§Abs.§Gesellschaftsvertragesgenanntwirdverpflichtetvgl.Beschluss9NovemberZR.eingeschränkteHandelbarkeitAnteileweistProspektebenfallshinreichenddeutlich.3.KlägerErstattungAusschüttungen§§Abs.SatzInsOverlangenkönntekanndahinstehen.JedenfallsergäbehöhereForderung.Anspruch§Abs.InsOwärebegrenztAusschüttungenJahrentragEröffnungInsolvenzverfahrensInsolvenzschuldnerin29JuligestellthatvorgenommenwordensindAusschüttungen31Juli.belaufen€.SunderVorinstanzen:Entscheidung04.12.2007OLGEntscheidungI-6