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BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES

URTEIL
VI ZR 191/10

Verkündet am:
28. Juni 2011
Holmes
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit

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Der VI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung
vom 28. Juni 2011 durch den Vorsitzenden Richter Galke, den Richter Zoll, die
Richterin Diederichsen, den Richter Stöhr und die Richterin von Pentz
für Recht erkannt:
Auf die Revision des Klägers wird das Urteil der 3. Zivilkammer
des Landgerichts Siegen vom 14. Juni 2010 aufgehoben.
Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch
über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
Von Rechts wegen

Tatbestand:
1

Die Klägerin verlangt aus abgetretenem Recht der Gemeinde B. Ersatz
der Kosten für die Beseitigung einer Ölspur.

2

Der Beklagte zu 1 ist Halter eines beim Beklagten zu 2 haftpflichtversicherten Traktors. Am Nachmittag des 22. März 2007 verlor der Traktor bei einer
Panne Hydrauliköl. Dadurch wurde die im Eigentum der Gemeinde stehende
Straße verunreinigt. Nachdem die Feuerwehr die verschmutzte Stelle mit Ölbindemittel abgestreut hatte, beauftragte die Gemeinde die Firma D., die ausgelaufenen Betriebsmittel zu entfernen und die Verkehrssicherheit wiederherzustellen. Die Firma D. reinigte die Straße im Nassreinigungsverfahren mit Spezialfahrzeugen. Hierfür stellte sie der Gemeinde 3.150,72 € in Rechnung. In dieser

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Höhe trat diese an die Firma D. Ersatzansprüche gegen den Halter und den
Haftpflichtversicherer des Traktors ab. Die Firma D. übertrug die Forderungen
an eine weitere Zessionarin, die sie an die Klägerin abtrat.
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Die Klage ist in den Vorinstanzen erfolglos geblieben. Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt die Klägerin ihre Ansprüche weiter.

Entscheidungsgründe:
I.
4

Nach Auffassung des Berufungsgerichts scheiden Ansprüche aus § 7
StVG und § 823 BGB gegen die Beklagten aus abgetretenem Recht der Gemeinde aus. Die von der Firma D. in Rechnung gestellten Reinigungskosten
seien keine Herstellungskosten im Sinne von § 249 Abs. 2 BGB. Die Gemeinde
sei bei der Heranziehung der Firma D. zur Schadensbeseitigung hoheitlich ihrer
Verpflichtung zur Gefahrenabwehr und nicht privatrechtlich als Straßeneigentümerin zur Beseitigung des Eigentumsschadens tätig geworden. Die Straßenreinigung sei schlicht-hoheitliches Handeln durch Realakt. Die Ölspur auf der
Fahrbahn stelle einen Unglücksfall dar im Sinne von § 1 Abs. 1 des Gesetzes
über den Feuerschutz und die Hilfeleistung des Landes Nordrhein-Westfalen
(Feuerschutzhilfeleistungsgesetz - FSHG NW) vom 10. Februar 1998 (GV.
NRW. S. 122). Die Firma D. sei als Verwaltungshelferin zur Gefahrenabwehr
tätig geworden. Mit der Beseitigung der Gefahr sei zwar der Eigentumsschaden
an der Fahrbahn behoben worden, doch fielen Kosten der Gefahrenabwehr
nicht unter die "Herstellungskosten" im Sinne des § 249 Abs. 2 BGB. Der Gesetzgeber habe im Feuerschutzhilfeleistungsgesetz eine abschließende Regelung für den Ersatz der Kosten von Hilfsmaßnahmen nach diesem Gesetz ge-

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troffen. Diese Regelung schließe für ihren Bereich einen Ersatz von Aufwendungen nach anderen Vorschriften, insbesondere nach dem Privatrecht aus.
Nach der Regelung in § 41 Abs. 1 FSHG NW seien Feuerwehreinsätze grundsätzlich unentgeltlich. Die Gemeinden könnten in bestimmten Fällen nach § 41
Abs. 2 FSHG NW Ersatz der ihnen entstandenen Kosten verlangen, so wenn
die Gefahr oder der Schaden beim Betrieb von Kraftfahrzeugen entstanden sei.
Eine Regelungslücke, die einen Rückgriff auf andere, insbesondere privatrechtliche Vorschriften erfordern würde, bestehe daher nicht. Es liefe auch das Satzungserfordernis gemäß § 41 Abs. 3 FSHG für die Regelung des Kostenersatzes leer, könnte die Gemeinde die Gefahrenabwehrkosten zusätzlich privatrechtlich als Schaden geltend machen.
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Ein Anspruch der Gemeinde auf Aufwendungsersatz gemäß §§ 677, 683
Satz 1 BGB wegen Geschäftsführung ohne Auftrag sei im Hinblick auf die abschließende gesetzliche Kostentragungsregelung ausgeschlossen.

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Die Abtretung eventueller öffentlich-rechtlicher Kostenforderungen der
Gemeinde gegen die Beklagten auf Ersatz der Reinigungskosten gemäß § 41
Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 FSHG NW an die Firma D. sei unzulässig und nichtig. Zwar
könnten öffentlich-rechtliche Forderungen grundsätzlich abgetreten werden. Die
Abtretung sei aber unwirksam, wenn sie zu einer Umgehung der öffentlichrechtlichen Verfahrens- und Zuständigkeitsordnung führe und damit den Schutz
öffentlicher oder privater Interessen in nicht hinnehmbarer Weise beeinträchtige. Dies sei hier der Fall. Die Erstattungsforderung nach § 41 Abs. 2 Satz 1
Nr. 3 FSHG NW bedürfe der Höhe nach einer behördlichen Festsetzung. Dabei
habe die Behörde gemäß § 41 Abs. 6 FSHG NW eine Ermessensentscheidung,
ob oder in welcher Höhe Kostenersatz verlangt werden solle, zu treffen, auf die
die Beklagten einen Rechtsanspruch hätten. Verfahrensrechtlich sei der Kostenersatzanspruch mittels eines Leistungsbescheides und nicht in einem Zivil-

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prozess geltend zu machen. Schließlich stünden der Klägerin aus abgetretenem Recht auch keine Ansprüche der Firma D. zu. Die Firma D. habe gegen
die Beklagten keine eigenen vertraglichen Ansprüche. Sie habe lediglich ihre
vertraglichen Verpflichtungen gegenüber der Gemeinde erfüllt, weshalb auch
für sie Ansprüche aus Geschäftsführung ohne Auftrag nicht in Betracht kämen.

II.
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Diese Beurteilung des Berufungsgerichts hält revisionsrechtlicher Überprüfung nicht stand.

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1. Allerdings verneint das Berufungsgericht zutreffend und von der Revision nicht beanstandet einen eigenen Anspruch der Firma D. gegen die Beklagten aus Geschäftsführung ohne Auftrag auf Aufwendungsersatz gemäß §§ 677,
683 Satz 1 BGB.

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Beruht die Verpflichtung des Geschäftsführers auf einem wirksam geschlossenen Vertrag, der die Rechte und Pflichten des Geschäftsführers und
insbesondere die Entgeltfrage umfassend regelt, kann ein Dritter, dem das Geschäft auch zu Gute kommt, nicht auf Aufwendungsersatz wegen einer Geschäftsführung ohne Auftrag in Anspruch genommen werden (vgl. BGH, Urteile
vom 21. Oktober 2003 - X ZR 66/01, NJW-RR 2004, 81, 83 und vom 15. April
2004 - VII ZR 212/03, NJW-RR 2004, 956). Dies ist hier der Fall. Die Firma D.
reinigte die Straße aufgrund eines Vertrages mit einer Entgeltregelung und erfüllte damit ihre vertragliche Verpflichtung.

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2. Die Auffassung des Berufungsgerichts, dass der Klägerin der öffentlich-rechtliche Kostenersatzanspruch gemäß § 41 Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 FSHG

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NW nicht wirksam abgetreten worden ist, stellt die Revision nicht in Frage. Sie
ist aus Rechtsgründen auch nicht zu beanstanden.
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Zwar sind öffentlich-rechtliche Forderungen grundsätzlich abtretbar (vgl.
BGH, Urteil vom 10. Juli 1995 - II ZR 75/94, ZIP 1995, 1698, 1699; Staudinger/Busche, BGB (2005), Einleitung zu §§ 398 ff. Rn. 6). Die Vorschriften der
§§ 398 ff. BGB sind nach Maßgabe der Besonderheiten der einschlägigen
Rechtsmaterie entsprechend anzuwenden (vgl. BVerwG, NJW 1993, 1610; LG
Bielefeld, Urteil vom 23. Oktober 2009 - 1 O 486/08, juris Rn. 15; Palandt/Grüneberg, BGB, 70. Aufl., § 398 Rn. 9; jurisPK-BGB/Knerr, § 398 Rn. 8,
Stand Oktober 2010). Ergibt sich allerdings aus den Besonderheiten des öffentlichen Rechts, insbesondere aus der Rechtsnatur der Forderung, die Unvereinbarkeit einer Abtretung mit der der Forderung zugrunde liegenden Rechtsordnung, ist die Abtretung nichtig. Dies ist bei der Abtretung öffentlich-rechtlicher
Forderungen - insbesondere an eine Privatperson - dann der Fall, wenn damit
die öffentlich-rechtliche Verfahrens- und Zuständigkeitsordnung umgangen und
sowohl öffentliche als auch schützenswerte private Interessen in nicht hinnehmbarer Weise beeinträchtigt würden (vgl. VG Düsseldorf, NJW 1981, 1283;
LG Bochum, Urteil vom 23. November 2009 - 8 O 647/08, juris Rn. 24; Staudinger/Busche aaO, Einleitung zu §§ 398 ff. Rn. 6). Nach diesen Grundsätzen
kann eine Forderung über Kosten, deren Erhebung im Ermessen der Behörde
steht und die einer behördlichen Festsetzung der Höhe nach bedarf, vor Erlass
des Leistungsbescheids nicht abgetreten werden. Eine solche Forderung entsteht nämlich nicht bereits mit der Verwirklichung des dem Ersatzbegehren zugrunde liegenden Sachverhalts. Sie bedarf der behördlichen Festsetzung. Zur
Prüfung der Anspruchsvoraussetzungen tritt bei Erlass des Leistungsbescheids
die Ausübung pflichtgemäßen Ermessens bei Festsetzung der Höhe des Anspruchs und des Leistungspflichtigen (vgl. Steegmann/Steegmann, Recht des
Feuerschutzes und des Rettungsdienstes in Nordrhein-Westfalen, § 41 FSHG

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Rn. 10, Stand: Dezember 2010). Darauf weist das Berufungsgericht mit Recht
hin.
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Eine solche Festsetzung fehlt im Streitfall, von dem Erfordernis einer satzungsmäßigen Regelung des Kostenersatzes gemäß § 41 Abs. 3 Satz 1 FSHG
NW abgesehen. Mithin war ein etwaiger Kostenersatzanspruch der Gemeinde
nach § 41 Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 FSHG NW jedenfalls nicht abtretbar (vgl. auch
LG Bochum, Urteil vom 23. November 2009 - 8 O 647/08, juris Rn. 24; LG Baden-Baden, Urteil vom 24. Juli 2009 - 2 O 121/09, juris Rn. 19; AG Euskirchen,
Urteil vom 6. August 2009 - 4 C 401/08, juris Rn. 13).

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3. Mit Erfolg wendet sich die Revision gegen die Annahme des Berufungsgerichts, die Gemeinde könne wegen der insoweit vorrangigen Regelung
des § 41 FSHG NW keinen Schadensersatz nach zivilrechtlichen Vorschriften
beanspruchen. Der Gemeinde standen dem Grunde nach Schadensersatzansprüche gegen den Beklagten zu 1 gemäß § 7 Abs. 1 StVG, § 249 Abs. 2
Satz 1 BGB und gegen die Beklagte zu 2 in Verbindung mit § 115 Abs. 1 Satz 1
Nr. 1 VVG zu, die an die Klägerin abgetreten wurden.

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a) Dass das aus dem Kraftfahrzeug des Beklagten zu 1 ausgelaufene
Hydrauliköl die im Eigentum der Gemeinde stehende Straße in deren bestimmungsgemäßer Verwendung nicht unerheblich beeinträchtigte und mithin eine
Sachbeschädigung vorlag, die dem Betrieb des Fahrzeugs des Beklagten zu 1
zuzurechnen ist, wird von keiner Seite in Frage gestellt. Dagegen ist rechtlich
auch nichts zu erinnern (vgl. hierzu Senatsurteil vom 6. November 2007 - VI ZR
220/06, VersR 2008, 230 Rn. 8; BGH, Urteil vom 20. Dezember 2006 - IV ZR
325/05, VersR 2007, 200 Rn. 10; OLG Brandenburg, Urteil vom 4. November
2010 - 12 U 53/10, juris Rn. 4). Betriebsstoffe, die von einem im öffentlichen
Straßenraum befindlichen Fahrzeug auslaufen, sind dem Betrieb des Fahr-

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zeugs zuzurechnen (vgl. OLG Köln, VersR 1983, 287, 289; Greger, Haftungsrecht im Straßenverkehr, 4. Aufl., § 3 Rn. 45; Schneider, MDR 1989, 193, 194).
Die zur Reinigung und Wiederherstellung der gefahrlosen Benutzbarkeit der
Straße erforderlichen Aufwendungen sind daher grundsätzlich vom Schädiger
nach § 7 Abs. 1 StVG, § 249 Abs. 2 BGB zu ersetzen (vgl. Senatsurteil vom
6. November 2007 - VI ZR 220/06, aaO Rn. 7; OLG Brandenburg, Urteil vom
4. November 2010 - 12 U 53/10, juris Rn. 4).
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b) Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts und anderer Instanzgerichte (vgl. allgemein zur Erstattung von Straßenreinigungskosten OLG Koblenz, GewArch 1978, 351 f.; zur Beseitigung von Ölspuren vgl. LG Bielefeld,
Urteil vom 23. Oktober 2009 - 1 O 486/08, juris Rn. 18; LG Bochum, Urteil vom
23. November 2009 - 8 O 647/08, juris Rn. 25; AG Euskirchen, Urteil vom
6. August 2009 - 4 C 401/08, juris Rn. 20; allgemein zu Brauchbarkeitsbeeinträchtigungen Schneider, aaO) schließt die Möglichkeit des Kostenersatzes
nach § 41 Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 FSHG NW nicht von vornherein zivilrechtliche
Schadensersatzansprüche nach § 7 StVG aus (vgl. OLG Brandenburg, Urteil
vom 4. November 2010 - 12 U 53/10, juris Rn. 5 f.; LG Bonn, Urteil vom
11. Januar 2011 - 2 O 329/08, juris Rn. 36).

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aa) Im Streitfall sind schon die Voraussetzungen für den Kostenersatz
gemäß § 41 Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 FSHG NW nicht gegeben, weil der Werklohnanspruch der Firma D. nicht durch einen Feuerwehreinsatz entstanden ist. Kostenersatz mit Leistungsbescheid nach § 41 Abs. 2 und 3 FSHG NW kann
grundsätzlich nur für die durch den Einsatz der Feuerwehr entstandenen Kosten, etwa für eigenes Personal und eigene Sachmittel, gefordert werden (vgl.
VG Braunschweig, Urteil vom 23. September 2002 - 5 A 149/00, juris Rn. 17 f.).
Hingegen sind die durch die Heranziehung von Personen des Privatrechts entstandenen Auslagen nur dann Kosten des Feuerwehreinsatzes, wenn dem Trä-

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ger der Feuerwehr die Tätigkeit der Personen des Privatrechts als hoheitliches
Handeln zuzurechnen ist. Hierfür ist Voraussetzung, dass die Person des Privatrechts durch Gesetz oder aufgrund eines Gesetzes mit öffentlich-rechtlichen
Handlungs- und Entscheidungsbefugnissen ausgestattet ist. Dazu bedarf es
gesetzlicher Vorschriften, die ausdrücklich anordnen oder nach ihrem Zusammenhang ergeben, dass der private Leistungsträger als Beliehener oder als
Verwaltungshelfer tätig wird (vgl. BGH, Urteil vom 25. September 2007 - KZR
48/05, MedR 2008, 211, Rn. 10; BVerwGE 97, 282, 285).
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Die im Streitfall einschlägigen Bestimmungen des Feuerschutzhilfeleistungsgesetzes NW enthalten keine ausdrückliche Regelung, dass Personen
des Privatrechts, die mit der Beseitigung von Straßenverunreinigungen vertraglich beauftragt werden, als Verwaltungshelfer oder Beliehene der Gemeinde
handeln. Aber auch aufgrund der festgestellten tatsächlichen Umstände kann
die Tätigkeit der Firma D. dem Einsatz der Feuerwehr nicht zugerechnet werden. Die Firma D. wurde erst vertraglich von Seiten der Gemeinde mit der vollständigen Beseitigung der Ölspur beauftragt, nachdem die Feuerwehr diese mit
Streumaterial gebunden hatte. Die Ausführung und Organisation der Ölspurbeseitigung blieb vollständig und eigenverantwortlich den Mitarbeitern der Firma
D. überlassen, ohne dass auf deren Tätigkeit von einem Bediensteten der gemeindlichen Feuerwehr Einfluss genommen worden wäre. Die Frage, ob nach
dem Gesamtzusammenhang der Regelungen des Feuerschutzhilfeleistungsgesetzes der Einsatz eines privaten Unternehmens zur Beseitigung einer Ölspur
zulässig ist (vgl. hierzu VG Arnsberg, Urteil vom 21. Februar 2011 - 7 K 866/10,
juris Rn. 33 ff.; VG Braunschweig, Urteil vom 23. September 2002 - 5 A 149/00,
juris Rn. 13, 16), ist im Streitfall schon deshalb nicht entscheidend, weil die Firma D. tätig wurde, ohne dass ein Bediensteter der Feuerwehr am Schadensort
anwesend war. Eine der Feuerwehr zurechenbare Tätigkeit des privaten Dritten
als Verwaltungshelfer ist bei einem Feuerwehreinsatz jedenfalls dann nicht ge-

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geben, wenn die Feuerwehr - oder zumindest ein mit Leitungsbefugnissen ausgestatteter Feuerwehrbeamter - überhaupt nicht mehr am Einsatzort anwesend
ist und sich die Feuerwehr hierdurch, obwohl die Gefahrenlage, der Unglücksfall, oder der öffentliche Notstand noch andauert, vollständig der Einwirkungsmöglichkeit auf den beauftragten Dritten begibt (vgl. VG Düsseldorf, Urteil vom
10. Dezember 2010 - 26 K 1603/09, juris Rn. 35 ff.). Die selbständige Durchführung des Nassreinigungsverfahrens durch die Firma D. war mithin keine Leistung der Feuerwehr.
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bb) Der öffentlich-rechtliche Kostenersatzanspruch nach § 41 Abs. 2
Satz 1 Nr. 3 FSHG NW und der zivilrechtliche Schadensersatzanspruch der
Gemeinde als geschädigter Eigentümerin der Straße erfüllen unterschiedliche
Zwecke. Beide Ansprüche stehen nebeneinander.

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(1) Im Streitfall war allein aufgrund der Maßnahmen der Feuerwehr der
Zustand der Straße jedenfalls noch nicht wie vor dem Unfall wieder hergestellt.
Auf Ersatz der für die Wiederherstellung der Straße erforderlichen Kosten hat
die Gemeinde als geschädigte Eigentümerin gemäß § 7 Abs. 1 StVG, § 249
Abs. 2 Satz 1 BGB grundsätzlich einen Anspruch.

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Ist wegen Beschädigung einer Sache Schadensersatz zu leisten, so
kann der Geschädigte statt der Herstellung gemäß § 249 Abs. 1 BGB den dazu
erforderlichen Geldbetrag verlangen. Aufgrund der sich aus § 249 Abs. 2 Satz 1
BGB ergebenden Ersetzungsbefugnis hat er die freie Wahl der Mittel zur Schadensbehebung (vgl. Senatsurteil vom 29. April 2003 - VI ZR 393/02, BGHZ 154,
395, 397 f. mwN). Verursacht allerdings bei mehreren zum Schadensausgleich
führenden Möglichkeiten eine den geringeren Aufwand, ist der Geschädigte
grundsätzlich auf diese beschränkt. Nur der für die billigere Art der Schadensbehebung nötige Geldbetrag ist im Sinne von § 249 Abs. 2 Satz 1 BGB zur

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Herstellung erforderlich (vgl. Senatsurteile vom 15. Oktober 1991 - VI ZR
314/90, BGHZ 115, 364, 368 f.; vom 5. März 1985 - VI ZR 204/83, VersR 1985,
593; vom 21. Januar 1992 - VI ZR 142/91, VersR 1992, 457 f.; vom 17. März
1992 - VI ZR 226/91, VersR 1992, 710 f.). Die Schadensrestitution darf allerdings nicht auf die kostengünstigste Wiederherstellung der beschädigten Sache
beschränkt werden; ihr Ziel ist vielmehr, den Zustand wiederherzustellen, der
wirtschaftlich gesehen der hypothetischen Lage ohne Schadensereignis entspricht (vgl. Senatsurteil vom 15. Oktober 1991 - VI ZR 67/91, BGHZ 115, 375,
378 mwN).
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Dass im Streitfall der Gemeinde eine kostengünstigere Reinigungsalternative mit gleicher Wirkung zur Verfügung gestanden hätte, wurde vom Berufungsgericht aus seiner Sicht folgerichtig nicht festgestellt. Für die Revision ist
mithin von der Erforderlichkeit der Aufwendungen auszugehen. Der Gemeinde
stand mithin Ersatz des Kostenaufwands für den Einsatz der Firma D. als zivilrechtlicher Schadensersatz grundsätzlich zu.

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(2) Dieser zivilrechtliche Schadensersatzanspruch ist nicht durch die Regelung in § 41 Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 FSHG NW ausgeschlossen (vgl. auch OLG
Brandenburg, Urteil vom 4. November 2010 - 12 U 53/10, juris Rn. 5 f.; LG
Bonn, Urteil vom 11. Januar 2011 - 2 O 329/08, juris Rn. 36). Die gegenteilige
Auffassung des Berufungsgerichts und mehrerer Instanzgerichte (vgl. LG Bielefeld, Urteil vom 23. Oktober 2009 - 1 O 486/08, juris Rn. 18; LG Bochum, Urteil
vom 23. November 2009 - 8 O 647/08, juris Rn. 25; AG Euskirchen, Urteil vom
6. August 2009 - 4 C 401/08, juris Rn. 20; zur Frage der Zuständigkeit der Zivilgerichte OLG Koblenz, GewArch 1978, 351 f.; Schneider, MDR 1989, 193, 195
allgemein zu Brauchbarkeitsbeeinträchtigungen) widerspricht der Intention des
Gesetzgebers und berücksichtigt nicht hinreichend die unterschiedliche Zielrich-

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tung der Ansprüche aus Gefährdungshaftung und des öffentlich-rechtlichen
Kostenersatzanspruchs.
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Die Vorgängerregelung in § 36 Abs. 1 Satz 2 FSHG NW in der Fassung
vom 25. Februar 1975 (GV. NRW. S. 182) sah ausdrücklich vor, dass Ansprüche in Fällen der Gefährdungshaftung nach bundesrechtlichen Vorschriften
durch die grundsätzliche Unentgeltlichkeit der Feuerwehreinsätze nicht tangiert
werden (vgl. LT-Drucks. 7/3961, S. 34; LG Bonn, Urteil vom 11. Januar 2011
- 2 O 329/08, juris Rn. 36; Steegmann/Steegmann, aaO, § 41 Rn. 7). Diese
Vorschrift entsprach in ihrem Regelungsgehalt dem der geltenden Brandschutzgesetze anderer Bundesländer. Beispielsweise sieht § 26 Abs. 1 Satz 2
des Niedersächsischen Gesetzes über den Brandschutz und die Hilfeleistungen
der Feuerwehren (NBrandSchG) vom 8. März 1978 (Nds. GVBl. S. 233) vor,
dass Ansprüche gegen die Verursacher bei Gefährdungshaftung unberührt
bleiben. Dem entspricht die Auffassung des erkennenden Senats, dass es sich
bei einer auf § 26 Abs. 1 Satz 2 NBrandSchG in Verbindung mit § 7 Abs. 1
StVG gestützten Forderung um einen privatrechtlichen Anspruch handle (vgl.
Senatsbeschluss vom 20. Oktober 2009 - VI ZR 239/08, juris zu OLG Celle,
Urteil vom 13. August 2008 - 14 U 145/08, OLGR Celle 2008, 964, 965). Durch
die Fassung der Nachfolgeregelung in § 36 FSHG NW vom 14. März 1989
(GV. NRW. S. 102), die der hier in Rede stehenden derzeit geltenden Vorschrift
des § 41 FSHG NW entspricht, wollte der Gesetzgeber angesichts der durch
die verstärkte Motorisierung der Bevölkerung zunehmenden Inanspruchnahme
der Feuerwehr die öffentlich-rechtlichen Kostenersatzansprüche zur Erleichterung der Kostenbeitreibung erweitern, weil die Durchsetzung der Ansprüche
gegen Verursacher in Fällen der Gefährdungshaftung häufig nicht oder nicht in
der erforderlichen Höhe erfolgreich war (LT-Drucks. 10/3178, S. 11; LT-Drucks.
10/3232, S. 1, 15; vgl. Steegmann/Steegmann, aaO Rn. 2). Es sollte lediglich
die Kostenbeitreibung für die öffentlichen Leistungsträger erleichtert werden.

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Hingegen besteht kein Anhalt dafür, dass zivilrechtliche Ansprüche durch die
Regelungen der öffentlich-rechtlichen Kostenersatzansprüche ausgeschlossen
werden sollten.
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Durch die Möglichkeit der Gemeinden, Ersatzansprüche in Fällen der
Gefährdungshaftung im Zivilrechtsweg geltend zu machen, wird auch nicht die
in §§ 40 ff. FSHG NW festgelegte Risikozuordnung von Kosten unterlaufen (vgl.
dazu OVG NW, NWV Bl. 2007, 437, 438). Primär kostenpflichtig ist nach dem
Grundsatz der Kongruenz von Ordnungspflicht und Kostenlast (vgl. OVG Münster, NZV 1995, 460, 461) grundsätzlich der zur Beseitigung der Störung ordnungsrechtlich Verpflichtete, mithin im Streitfall die Gemeinde. Die primäre Kostenpflicht schließt nicht aus, dass die Kosten auf den Verursacher der Störung
verlagert werden und sich der öffentliche Pflichtenträger finanziell auf diese
Weise einen Ausgleich verschafft. Dem dient der Kostenersatzanspruch nach
§ 41 Abs. 2 FSHG NW. Zivilrechtliche Ansprüche auf den Ersatz von Sachschäden aus Gefährdungshaftung, um die es hier geht, dienen in vergleichbarer
Weise dazu, dem Schädiger die Kosten für die Beseitigung des Schadens zu
überbürden und mithin die Schadenslast von dem primär Belasteten zu nehmen. Auch der Kostenersatzanspruch nach § 41 Abs. 2 Satz 1 Nr. 3 FSHG NW
knüpft an die Gefährdungshaftung und den zivilrechtlichen Schadensersatzanspruch an. Allerdings wird das Risiko der Durchsetzbarkeit der Ansprüche im
Zivilprozess im Hinblick auf die Antragspflicht der Parteien und die Besonderheiten des Beweisrechts im Allgemeinen höher sein als bei der Geltendmachung der Ansprüche durch Leistungsbescheid, für dessen Durchsetzung im
Verwaltungsrechtsweg der Untersuchungsgrundsatz nach § 86 Abs. 1 VwGO
gilt (vgl. hierzu zuletzt OLG Brandenburg, Urteil vom 4. November 2010 - 12 U
43/10, juris Rn. 5; LG Bonn, Urteil vom 11. Januar 2011 - 2 O 329/08, juris
Rn. 36).

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Zivilrechtliche Gefährdungshaftungsansprüche sind auch nicht im Hinblick auf die Pflicht der Gemeinde zur Erfüllung der hoheitlichen Aufgabe ausgeschlossen, Unglücksfällen durch den Einsatz der Feuerwehr zu begegnen.
Die ordnungsrechtliche Verantwortlichkeit steht der zivilrechtlichen Haftung des
Schädigers nicht im Wege (Steegmann/Steegmann, aaO, § 41 Rn. 10a). Die
Regelungen in § 41 FSHG NW betreffen primär nicht Ansprüche auf Kostenersatz für die Wiederherstellung einer beschädigten Sache. Sie regeln die Kostenerstattung für Maßnahmen zur Abwendung von Gefahren und zur Beseitigung der Folgen von Feuer, Unglücksfällen und bei öffentlichen Notständen
(vgl. § 1 Abs. 1 FSHG NW). Diese Maßnahmen können, sie müssen aber nicht
zur Behebung eines mit dem Unglücksfall verbundenen Sachschadens der
Gemeinde führen. Wäre der Gemeinde für einen Feuerwehreinsatz öffentlichrechtlicher Kostenersatz aufgrund eines Leistungsbescheids für Maßnahmen
zugeflossen, die auch den Eigentumsschaden beseitigt haben, wäre dieser
Umstand mit Blick auf das schadensrechtliche Bereicherungsverbot bei der Höhe des Schadensersatzes zu berücksichtigen (vgl. Senatsurteile vom 29. April
2003 - VI ZR 393/02, BGHZ 154, 395, 398; vom 15. Februar 2005 - VI ZR
70/04, BGHZ 162, 161, 165). Solche Umstände haben die Beklagten bisher
nicht vorgetragen.

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III.
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Nach alldem ist die angefochtene Entscheidung aufzuheben und die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen. Der Senat kann nicht gemäß § 563 Abs. 3 ZPO in der Sache
selbst entscheiden, weil weitere Feststellungen zur Schadenshöhe zu treffen
sind, die das Berufungsgericht - von seinem Rechtsstandpunkt aus folgerichtig offen gelassen hat.
Galke

Zoll

Stöhr

Diederichsen

von Pentz

Vorinstanzen:
AG Bad Berleburg, Entscheidung vom 25.11.2009 - 1 C 259/08 LG Siegen, Entscheidung vom 14.06.2010 - 3 S 126/09 -