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BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
III ZR 52/99
Verkündet am:
26. Oktober 2000
Freitag
Justizamtsinspektor
als Urkundsbeamter
der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit

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Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung
vom 26. Oktober 2000 durch die Richter Dr. Wurm, Schlick, Dr. Kapsa, Dörr
und Galke

für Recht erkannt:

Auf die Revision des Beklagten wird das Urteil des Hanseatischen
Oberlandesgerichts Hamburg, 1. Zivilsenat, vom 18. Dezember
1998 - 1 U 121/97 - aufgehoben.

Die Sache wird zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung,
auch über die Kosten des Revisionsrechtszuges, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

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Tatbestand

Der Beklagte ist Eigentümer eines im Oktober 1992 eröffneten Altenpflegeheims in H., das er mit Vertrag vom 17. Januar 1992 zu einem monatlichen Zins von 352.150 DM an die C. GmbH verpachtete. Bevor der Beklagte
im April 1991 mit dem Bauvorhaben begann, erhielt er zwei am 26. November
1990 von dem damaligen Landrat des Landkreises H., des Rechtsvorgängers
des jetzt klagenden Landkreises, unterzeichnete und mit dem Siegel des Kreises versehene Erklärungen. Die mit "Pflegesatzvereinbarung" überschriebene
Erklärung lautet:

"Der vorgeschlagene Pflegesatz von 95 DM täglich wird zum Zeitpunkt der Fertigstellung von der Kreisverwaltung als gerechtfertigt
akzeptiert und bezahlt."

In der anderen, nachfolgend als "Vollbelegungszusage" bezeichneten
Erklärung heißt es:

"Der Bedarf an Heimplätzen und Pflegeplätzen, auch im Hinblick
auf das Niveau bestehender Seniorenheime ist so groß, daß eine
Vollbelegung in einem neu zu bauenden Heim mit 240 Plätzen
durch die Kreisverwaltung garantiert wird."

Zur Finanzierung einer Teilsumme für das Bauvorhaben nahm der Beklagte bei der B. Industriebank AG im Rahmen des Kommunalkreditprogramms
(DDR) einen Kredit über 20 Mio. DM auf, hinsichtlich dessen der Landkreis H.
am 8. Januar 1991 eine Ausfallbürgschaft übernahm. Das Ministerium des In-

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neren des Landes Sachsen-Anhalt genehmigte am 17. Januar 1991 auf Antrag
des Kreises die Übernahme der Bürgschaft als Rechtsaufsichtsbehörde.

Weil das Altenpflegeheim nach seiner Eröffnung nicht den Erklärungen
des Landkreises entsprechend belegt wurde, Pachtzahlungen der Betreiberin
an den Beklagten ausblieben und dieser den aufgenommenen Kredit nicht bediente, wurde der Landkreis von der Bank aus der Ausfallbürgschaft in Anspruch genommen. Gegenstand der auf § 774 BGB gestützten Klage sind die
vom 16. November 1993 bis 6. Juni 1995 aufgelaufenen Rückstände in Höhe
von insgesamt 3.169.169,84 DM nebst Verzugzinsen. Der Beklagte ist der Auffassung, ihm stünden aus eigenem und abgetretenem Recht der C. GmbH
Schadensersatzansprüche zu, die mit den Erklärungen vom 26. November
1990 und der unterlassenen ausreichenden Belegung des Altenpflegeheims in
Zusammenhang stehen. Das Landgericht hat der Klage entsprochen. Die Berufung des Beklagten hatte keinen Erfolg. Mit seiner Revision verfolgt der Beklagte seinen Klageabweisungsantrag weiter.

Entscheidungsgründe

Die Revision führt zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und zur
Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.

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I.

Das Berufungsgericht bewertet die beiden Erklärungen des Landrates
als einseitig verpflichtende verwaltungsrechtliche Willenserklärungen in Form
öffentlich-rechtlicher Zusagen, die - um Wirksamkeit entfalten zu können - nach
§§ 95, 45 Abs. 2 und 3 des Gesetzes über die Selbstverwaltung der Gemeinden und Landkreise in der DDR (Kommunalverfassung - KV) vom 17. Mai 1990
(GBl. I, S. 255) der Genehmigung der Rechtsaufsichtsbehörde bedurft hätten.
Auch wenn man zugunsten des Beklagten davon ausginge, den Landrat habe
die ihm gegenüber dem Empfänger der Zusage obliegende Amtspflicht getroffen, die Genehmigung der zuständigen Behörde einzuholen, sei schon nach
dem Vortrag des Beklagten fraglich, ob der Landrat die Aufsichtsbehörde nicht
ausreichend über den genannten Vorgang unterrichtet habe. Jedenfalls aber
fehle es an einem Nachweis des Beklagten, daß der von ihm behauptete Schaden auf der Nichteinholung der Genehmigung beruhe. Darüber hinaus hätten
der Beklagte und die C. GmbH die Genehmigungsbedürftigkeit der Vollbelegungszusage erkennen müssen. Sie müßten sich wegen ihrer Vermögensdispositionen ein derart gravierendes Mitverschulden anrechnen lassen, daß eine
etwa wegen der Nichteinholung der Genehmigung begründete Amtshaftung
des Klägers verdrängt würde. Dies gelte auch, wenn man dem Landrat vorwerfe, überhaupt unwirksame Zusagen abgegeben zu haben. Eine Vertrauenshaftung begründe dies nicht, weil der Beklagte als Volljurist und die C. GmbH
als im Geschäftsleben tätige und aufgrund ihres Geschäftsbereichs gerade im
Umgang mit den Behörden vertraute juristische Person bei der gebotenen
Sorgfalt die schwebende Unwirksamkeit der Zusagen hätten erkennen können
und müssen. Ferner könne der Beklagte nichts daraus herleiten, daß der Klä-

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ger nicht durch Einweisung von pflegebedürftigen Personen die in der Vollbelegungszusage "garantierte" Belegung von der Inbetriebnahme des Heims an
herbeigeführt habe. Schließlich sei auch der Vorwurf nicht berechtigt, der Kläger habe versucht, ihn bzw. die C. GmbH "kaputtzumachen".

II.

Diese Beurteilung hält der rechtlichen Überprüfung nicht in allen Punkten stand.

1.

Nicht zu beanstanden ist allerdings der Ausgangspunkt des Berufungs-

gerichts, das in Übereinstimmung mit dem Urteil des Oberverwaltungsgerichts
des Landes Sachsen-Anhalt vom 27. März 1996 die hier in Rede stehenden
Erklärungen des Landrates als einseitig verpflichtende verwaltungsrechtliche
Willenserklärungen in Form öffentlich-rechtlicher Zusagen bewertet. Daß sich
der Landrat mit der Pflegesatzvereinbarung und der Vollbelegungszusage nicht
nur - wie der Kläger in den Tatsacheninstanzen vertreten hat - unverbindlich
zum Bedarf an Heimplätzen und zu den Pflegesätzen geäußert hat, sondern
daß er sich gegenüber dem Beklagten und dem (damals vorgesehenen) Betreiber des zu errichtenden Altenpflegeheims zu einer entsprechenden Belegung verpflichten wollte, hat das Berufungsgericht - wie seine Bezugnahme auf
das Urteil des Oberverwaltungsgerichts zeigt - insbesondere dem Wortlaut und
dem Sinn dieser Erklärungen entnommen; sie bezogen sich ihrem Gegenstand
nach mit der Heimunterbringung alter Menschen auf Maßnahmen der Altenhilfe
im Sinne von § 75 Abs. 2 Nr. 2 BSHG, die grundsätzlich zu den Aufgaben des
örtlichen Sozialhilfeträgers, mithin zum öffentlich-rechtlichen Aufgabenbereich

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des Landkreises, gehörten. Soweit man trotz des Wortlauts der Vollbelegungszusage bezweifeln mag, ob eine Behörde ohne jede Einschränkung eine "Vollbelegung" garantieren wolle, ist hier vor dem unstreitigen Hintergrund, daß zur
damaligen Zeit ein beträchtlicher Bedarf an Pflegeplätzen bestand, weil alte
und kranke Menschen im Landkreis völlig unzureichend untergebracht waren
und diese Einrichtungen alsbald geschlossen werden sollten, eine Auslegung
dieser Erklärung in dem Sinne gerechtfertigt, daß sie jedenfalls für die hier in
Streit stehende Zeit unmittelbar nach Fertigstellung des Altenpflegeheims Bedeutung haben sollte.

2.

Dem Berufungsgericht ist ferner darin beizutreten, daß die Erklärungen

zur Vollbelegung und zu den Pflegesätzen nach §§ 95, 45 Abs. 2 und 3 KV der
Genehmigung durch die Rechtsaufsichtsbehörde bedurften. Nach § 45 Abs. 2
KV dürfen Gemeinden - für die Kreiswirtschaft gilt dies nach § 95 KV entsprechend - Bürgschaften und Verpflichtungen aus Gewährverträgen nur zur Erfüllung ihrer Aufgaben übernehmen; die Rechtsgeschäfte bedürfen der Genehmigung der Rechtsaufsichtsbehörde, soweit sie nicht im Rahmen der laufenden
Verwaltung abgeschlossen werden. Nach § 45 Abs. 3 KV gilt dies sinngemäß
auch für solche Rechtsgeschäfte, die denen in Absatz 2 genannten Rechtsgeschäften wirtschaftlich gleichkommen, wobei das Gesetz solche Rechtsgeschäfte hervorhebt, aus denen der Gemeinde in künftigen Haushaltsjahren Verpflichtungen zur Leistung von Ausgaben erwachsen können. Daß die Erklärungen des Landrates, wenn man sie - wie hier - als Zusage zu verstehen hat, als
einer Bürgschaft oder einem Gewährvertrag gleichkommende Geschäfte anzusehen sind, die wegen ihrer Auswirkungen für die Finanzkraft des Landkreises
über den Rahmen der laufenden Verwaltung hinausgehen, hat das Berufungsgericht daher rechtsbedenkenfrei festgestellt. Dem steht nicht die Überlegung

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des Beklagten entgegen, die Zusage zu den Pflegesätzen habe letztlich nur
dasjenige festgehalten, wozu der Landkreis nach den sozialhilferechtlichen
Vorschriften sowieso verpflichtet gewesen sei oder in Zukunft verpflichtet gewesen wäre.

3.

Den Landrat traf die Amtspflicht, für die erteilten Zusagen die Genehmi-

gung der Rechtsaufsichtsbehörde einzuholen. Der Genehmigungsvorbehalt
dient zwar für sich gesehen nicht dem Interesse eines einzelnen, sondern will
die kommunale Gebietskörperschaft vor weitreichenden, ihre Leistungsfähigkeit überschreitenden Geschäften schützen (vgl. hierzu BGHZ 142, 51, 54 f;
Urteil vom 6. Juni 2000 - XI ZR 235/99 - WM 2000, 1840, 1841). Da die erteilten Zusagen jedoch geeignet und dazu bestimmt waren, für die Errichtung und
den späteren Betrieb eines Altenpflegeheims eine Vertrauensgrundlage zu bilden, hatte der Landrat, der verpflichtet war, die Zulässigkeit seiner Verpflichtungserklärungen sorgfältig zu prüfen (vgl. Senatsurteil BGHZ 76, 16, 30), die
Genehmigung auch im Interesse der Empfänger der Zusagen einzuholen, also
für den Beklagten und den seinerzeit noch vorgesehenen Betreiber des Heims,
an dessen Stelle in der Folgezeit die C. GmbH getreten ist.

Daß der Landrat dieser Pflicht nachgekommen wäre, hat das Berufungsgericht - wie die Revision mit Recht rügt - nicht festgestellt. Soweit es
unter Bezugnahme auf schriftsätzliches Vorbringen des Beklagten, im Ministerium sei davon die Rede gewesen, daß die vom Landkreis eingegangenen
Verpflichtungen überprüft werden müßten und die insofern erforderlichen Genehmigungen wohl erteilt werden würden, für möglich hält, daß der Kläger die
Aufsichtsbehörde über die Vollbelegungszusage und die Pflegesatzzusage
unterrichtet hatte, besagt dies für die Frage, ob er auch deren Genehmigung

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beantragt hat, nichts. Gegen eine solche Würdigung spricht im übrigen, daß es
offenbar nicht zu einer Entscheidung der Genehmigungsbehörde gekommen
ist, über die der Kläger den Beklagten auch dann hätte unterrichten müssen,
wenn sie im Sinne seines Vorhabens negativ ausgefallen wäre.

4.

Das Berufungsgericht hat - von seinem Standpunkt aus folgerichtig -

keine Feststellungen dazu getroffen, ob dem Landrat ein Verschulden zur Last
fiel, weil er nicht die Genehmigung für seine Erklärungen eingeholt bzw. weil er
überhaupt Zusagen abgegeben hat, die ohne Vorliegen der Genehmigung keine Wirksamkeit erlangen konnten. Unter Zugrundelegung des objektivierten
Sorgfaltsmaßstabes, der im Rahmen des § 839 Abs. 1 BGB gilt, läßt sich nach
dem im Revisionsverfahren zugrunde zu legenden Sachvortrag des Beklagten
ein Verschulden des Landrates nicht verneinen. Denn nach diesem Sorgfaltsmaßstab kommt es für die Beurteilung des Verschuldens auf Kenntnisse und
Fähigkeiten an, die für die Führung des übernommenen Amts im Durchschnitt
erforderlich sind (vgl. Senatsurteil BGHZ 134, 268, 274). Daß ein Landrat seine
Befugnisse und seine Grenzen kennen muß, wie sie durch die Kommunalverfassung ausgestaltet worden sind, liegt auf der Hand. Dies gilt auch dann,
wenn der Landrat - wie der Kläger hier geltend macht - vor seiner Berufung in
dieses Amt als Arzt tätig gewesen ist und über keine Verwaltungspraxis verfügt
hat.

5.

Soweit der Beklagte im Wege des Schadensersatzes so gestellt werden

möchte, wie er bei Erfüllung der Zusagen durch den Kläger stünde, hängt sein
Amtshaftungsanspruch davon ab, ob die Zusagen durch die Rechtsaufsichtsbehörde genehmigt worden wären.

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a) Mit Recht weist das Berufungsgericht insoweit dem Beklagten die
Beweislast zu und hält die Frage mit den wiedergegebenen Äußerungen bei
einem Gespräch von Vertretern des Ministeriums für Arbeit und Soziales, des
Ministeriums des Inneren, des Regierungspräsidiums, des Amtes für Versorgung und Soziales und des Landkreises am 25. August 1994 noch nicht zu Lasten des Beklagten für beantwortet; denn ob die Zusagen zu genehmigen waren, wäre alsbald nach ihrer Abgabe um die Jahreswende 1990/91, spätestens
im Zusammenhang mit der dasselbe Vorhaben betreffenden Ausfallbürgschaft
des Klägers zu entscheiden gewesen.

Daß die Zusagen, wie der Kläger in den Tatsacheninstanzen vertreten
hat, offensichtlich inhaltlich nicht genehmigungsfähig gewesen seien, ist von
ihm nicht näher begründet worden. Es kann jedoch auch umgekehrt nicht - wie
die Revision meint - ohne weiteres davon ausgegangen werden, die Zusagen
hätten genehmigt werden müssen, weil sie mit Recht und Gesetz vereinbar
gewesen seien und der Rechtsaufsichtsbehörde, die lediglich die Rechtmäßigkeit des Verhaltens der beaufsichtigten Körperschaft zu überprüfen gehabt habe, kein Ermessen zugestanden habe. Das ist schon deshalb nicht richtig, weil
es - die Vereinbarkeit der Zusagen mit dem geltenden Recht unterstellt - gerade Zweck der einzuholenden Genehmigungen war, die kommunale Gebietskörperschaft vor einer übermäßigen Bindung in haushaltsrechtlicher Hinsicht zu
schützen.

b) Eine Klärung der Frage, ob die Zusagen genehmigt worden wären,
kann nicht mit der Begründung des Berufungsgerichts unterbleiben, der Beklagte und die C. GmbH hätten die Genehmigungsbedürftigkeit der Vollbelegungszusage erkennen müssen; sie müßten sich die Durchführung des Bau-

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vorhabens und die Eingehung des Pachtvertrages ohne Rücksicht auf das Vorliegen einer Genehmigung als derart schwerwiegendes Mitverschulden anrechnen lassen, daß eine etwa wegen der Nichteinholung der Genehmigung
begründete Amtshaftung des Klägers völlig verdrängt würde. Mit diesen Überlegungen, die im Ansatz davon ausgehen, daß dem Beklagten seinerzeit die
Genehmigungsbedürftigkeit der Zusagen nicht positiv bekannt gewesen ist,
auch nicht aufgrund der geführten Gespräche im Ministerium, überspannt das
Berufungsgericht die Sorgfaltsanforderungen an einen Volljuristen und an eine
im Geschäftsleben tätige juristische Person und vernachlässigt den Gesichtspunkt, daß es in erster Linie Sache des Landrates war, sich über seine Befugnisse, den Charakter von ihm abgegebener Erklärungen und deren Genehmigungsbedürftigkeit zu vergewissern. Der Senat hat wiederholt entschieden, der
Bürger dürfe im allgemeinen auf Erklärungen und Belehrungen eines Beamten
sowie darauf vertrauen, daß die Behörden das ihnen Obliegende richtig und
sachgemäß tun (vgl. Senatsurteile vom 23. Februar 1978 - III ZR 97/76 - NJW
1978, 1522, 1524; vom 18. Oktober 1990 - III ZR 260/88 - NVwZ-RR 1991,
171, 173; vom 5. Mai 1994 - III ZR 28/93 - NJW 1994, 2087, 2089). Der Bürger
braucht deshalb, solange er nicht hinreichend Anlaß zu Zweifeln hat, nicht anzunehmen, daß die Behörden falsch handeln. Regelmäßig ist daher ein
Schuldvorwurf gegen den Bürger nicht begründet, wenn er nicht klüger ist als
die mit der Sache befaßten Beamten (vgl. Senatsurteil BGHZ 108, 224, 230).

Dies gilt grundsätzlich auch dann, wenn der betroffene Bürger aufgrund
seiner Ausbildung oder seiner beruflichen Stellung in der Lage wäre, sich über
den der Behörde unterbreiteten Sachverhalt und deren Verhalten eine juristisch
begründete Meinung zu bilden. Die Einstandspflicht der Behörde entfällt auch
nicht ohne weiteres deshalb, weil auf der Antragstellerseite ein Unternehmen

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steht, das über rechtliche Kenntnisse und große Erfahrung auf dem in Frage
stehenden Gebiet verfügt (vgl. Senatsurteil BGHZ 134, 268, 279 zum atomrechtlichen Genehmigungsverfahren). Der Umstand, daß der Beklagte als Volljurist die bis zur Genehmigungserteilung schwebende Unwirksamkeit der beiden Zusagen hätte erkennen können und müssen, kann daher für sich allein
den Vorwurf eines den Amtshaftungsanspruch gänzlich ausschließenden Mitverschuldens nicht begründen. Die Revision beanstandet insoweit auch zu
Recht den Sachvortrag des Beklagten als übergangen, er sei mit kommunalverfassungsrechtlichen Fragen beruflich nie befaßt gewesen; er habe insoweit
keinerlei Kenntnisse und an die Inhalte seiner diesbezüglichen Ausbildung keine Erinnerung gehabt.

c) Das Berufungsgericht ist dem Beweisantritt des Beklagten, daß die
Genehmigungen erteilt worden wären, daher zu Unrecht nicht nachgegangen.
Die Revisionserwiderung hält dies zwar im Ergebnis für richtig, weil sie meint,
der Beklagte habe nicht im einzelnen vorgetragen, wie die Rechtsaufsichtsbehörde in gleichgelagerten Fällen entschieden habe oder wie sie hätte entscheiden müssen. Die Revision weist demgegenüber jedoch zu Recht auf die
Indizwirkung hin, die der Genehmigung der übernommenen Ausfallbürgschaft
innewohnt. Die Rechtsaufsichtsbehörde hatte in diesem Zusammenhang zu
prüfen, ob die Übernahme der Bürgschaft der Erfüllung der Aufgaben des
Landkreises diente. Darüber hinaus mußte sie insoweit dessen Leistungsfähigkeit beachten und den wesentlichen Gesichtspunkt in Bedacht nehmen, ob das
mit der Bürgschaft geförderte Vorhaben so solide war, daß eine Inanspruchnahme des Landkreises tunlichst vermieden würde. Dies hing aber entscheidend davon ab, ob ein entsprechender Bedarf an Heimplätzen vorlag und ob
die öffentliche Hand in der Lage war, die nach Schließung der unzureichenden

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Einrichtungen anfallenden höheren Kosten für ein den modernen Anforderungen gerecht werdendes neu errichtetes Altenpflegeheim aufzubringen. Damit
hatte die Rechtsaufsichtsbehörde aber gerade Vorüberlegungen anzustellen,
die Gegenstand der hier abgegebenen Pflegesatz- und Vollbelegungszusage
gewesen sind. Es ist naheliegend, daß die Rechtsaufsichtsbehörde die Ausfallbürgschaft nur dann hätte genehmigen dürfen, wenn sie zugleich gegen die
vom Landrat abgegebenen Zusagen und deren Verwirklichung keine inhaltlichen Bedenken hatte.

Dem Beweisantritt des Beklagten steht nicht - wie die Revisionserwiderung vertreten hat - entgegen, daß die Landesregierung von Sachsen-Anhalt
am 27. November 1990 die Bildung von Bezirksregierungen beschlossen hat
und der klagende Landkreis dem Regierungsbezirk M. zugeordnet wurde (MBl.
LSA 1991, 6). Offenbar waren die entsprechenden Behördenstrukturen im Januar 1991, als die Bürgschaft durch das Ministerium des Inneren genehmigt
wurde, noch nicht eingerichtet. Der Kläger hat in den Tatsacheninstanzen
dementsprechend selbst vorgetragen, die Kommunalaufsicht sei seinerzeit im
Ministerium des Inneren konzentriert gewesen. Es ist daher nicht zu beanstanden, daß sich der Beklagte auf das Zeugnis des Beamten bezieht, der über die
Genehmigung der Bürgschaft entschieden hat.

6.

Einem Amtshaftungsanspruch, der darauf gestützt ist, der Landrat habe

die Einholung der Genehmigung der Rechtsaufsichtsbehörde unterlassen,
stünde die vom Kläger erhobene Verjährungseinrede nicht entgegen.

Nach § 852 Abs. 1 BGB verjährt der hier geltend gemachte Amtshaftungsanspruch in drei Jahren von dem Zeitpunkt an, in welchem der Verletzte

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von dem Schaden und der Person des Ersatzpflichtigen Kenntnis erlangt. Solange die Zusagen mangels Einholung der aufsichtsbehördlichen Genehmigung schwebend unwirksam waren und der Betrieb des Heims noch nicht aufgenommen war, war ein Schaden noch nicht eingetreten. Allerdings mußte sich
der Beklagte aufgrund des im Schreiben des Klägers vom 10. Juli 1992 angesprochenen Widerrufs der Vollbelegungszusage darauf einstellen, daß die
Belegung des Altenpflegeheims nicht wie von ihm vorgesehen verwirklicht würde und damit auch seine Investitionsaufwendungen unrentierlich sein könnten.
Gleichwohl kann zu diesem Zeitpunkt noch nicht davon ausgegangen werden,
der Beklagte habe von dem Schaden und der Person des Ersatzpflichtigen
Kenntnis erlangt. Der Senat bestimmt in ständiger Rechtsprechung den für den
Verjährungsbeginn im Sinne des § 852 Abs. 1 BGB maßgeblichen Zeitpunkt, in
dem der Verletzte von dem Schaden und der Person des Ersatzpflichtigen
Kenntnis erlangt, dahin, daß diese Kenntnis vorhanden ist, wenn der Geschädigte aufgrund der ihm bekannten Tatsachen gegen eine bestimmte Person
eine Schadensersatzklage, sei es auch nur eine Feststellungsklage, erheben
kann, die bei verständiger Würdigung so viel Erfolgsaussicht hat, daß sie ihm
zumutbar ist (vgl. Senatsurteil vom 11. Mai 1989 - III ZR 88/87 - NJW 1990,
245, 247). Diese Zumutbarkeit ist beispielsweise verneint worden, solange die
aussichtsreiche Möglichkeit bestand, durch Verhandlungen mit der Behörde
zwar nicht Schadensersatz im engeren Sinne zu erlangen, wohl aber eine anderweitige Kompensation, durch die die Vermögenseinbuße ausgeglichen wurde, ohne daß es eines Schadensersatzprozesses bedurfte (BGH aaO). Im vorliegenden Fall stellte die am 25. Februar 1993 vor dem Verwaltungsgericht gegen den Kläger dieses Verfahrens erhobene Klage auf Zahlung von Pflegekostenzuschüssen, die der Beklagte unter anderem auf die Zusagen vom 26. November 1990 gestützt hat, ein geeignetes Mittel dar, die im Zusammenhang mit

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den Erklärungen des Landrates aufgetretenen Streitpunkte einer Lösung zuzuführen. Erst mit dem Urteil des Oberverwaltungsgerichts vom 27. März 1996
entschied sich für den Beklagten und die Betreiberin des Pflegeheims endgültig, daß ihnen die schwebend unwirksamen Zusagen keine Erfüllungsansprüche vermittelten und sich die getätigten Aufwendungen als unrentierlich erwiesen. Daher erhielt der Beklagte erst durch die endgültige Erledigung dieses
Verfahrens diejenigen Kenntnisse, die es ihm im Sinne der Senatsrechtsprechung zumutbar machten, wegen der Amtshaftungsansprüche Klage zu erheben (vgl. zu diesen Fragen Senatsurteile BGHZ 122, 317, 324 ff und vom
12. Oktober 2000 - III ZR 121/99 - zur Veröffentlichung vorgesehen). Dies ist
- im Wege einer Feststellungswiderklage - in der Parallelsache am 3. April
1997, mithin innerhalb der dreijährigen Verjährungsfrist, geschehen. Darüber
hinaus hat der Beklagte am 3. Februar 1996 in unverjährter Zeit gegen die mit
Zahlungen vom 22. Dezember 1994, 12. Mai 1995 und 10. November 1995 auf
den Kläger übergegangenen Darlehensansprüche aufgerechnet, so daß der
Beklagte insoweit zusätzlich den Schutz des § 390 Satz 2 BGB erfährt.

7.

Einem Amtshaftungsanspruch des Beklagten können auch keine Ein-

wände aus § 839 Abs. 3 BGB entgegengesetzt werden. Der Beklagte ging
nach dem im Revisionsverfahren zu unterstellenden Sachvortrag zunächst davon aus, notwendige Genehmigungen für sein Vorhaben seien erteilt. Daß die
Erklärungen des Landrates als Zusagen zu qualifizieren seien, die zu ihrer
Wirksamkeit einer Genehmigung bedurften, stellte sich erst zu einem Zeitpunkt
deutlicher heraus, als dem Beklagten bereits die ablehnende Haltung der Aufsichtsbehörde zu den Bedingungen, unter denen das Altenpflegeheim betrieben wurde, bekannt war. Zu diesem Zeitpunkt war es dem Beklagten - auch im
Hinblick auf das bereits angestrengte verwaltungsgerichtliche Verfahren zu den

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Pflegekostenzuschüssen - nicht mehr zumutbar, den Kläger darauf in Anspruch
zu nehmen, die Genehmigungen der Aufsichtsbehörde einzuholen.

III.

Sollte sich im weiteren Verfahren ergeben, daß die Pflegesatzzusage
und die Vollbelegungszusage nicht von der Rechtsaufsichtsbehörde genehmigt
worden wären, stehen aufrechenbare Amtshaftungsansprüche des Beklagten
unter zwei Gesichtspunkten im Raum:

1.

Die Revision ist der Auffassung, der Kläger habe angesichts der tat-

sächlichen und rechtlichen Möglichkeit, das Heim des Beklagten entsprechend
der - schwebend unwirksamen - Vollbelegungszusage vom Beginn der Inbetriebnahme an voll zu belegen, sein Ermessen in diese Richtung ausüben
müssen, zumal die Initiative auf Einrichtung des Heims von ihm ausgegangen
sei. Der Revision ist zuzugeben, daß die faktische Belegung des Heims mit der
Verpflichtung zu einer solchen nicht gleichzusetzen ist und die gesetzlichen
Zustimmungs- und Genehmigungserfordernisse nicht notwendig ausgehebelt
hätte, solange die Genehmigung noch nicht eingeholt war. Dennoch ist für die
von der Revision befürwortete Ermessensreduzierung, auf eine Vollbelegung
hinzuwirken, kein Raum. War nämlich die Genehmigung nicht zu erteilen, blieben die Zusagen unverbindlich. Wollte man im Hinblick auf die vom Beklagten
geltend gemachte Vorgeschichte eine Reduzierung des Ermessens des Klägers annehmen, das vom Beklagten errichtete Heim ohne Rücksicht auf andere
Heimträger vollständig zu belegen, liefe dies auf einen Erfüllungsanspruch hinaus, der dem Beklagten aufgrund der nicht wirksam gewordenen Zusage gera-

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de nicht zustünde (vgl. Senatsurteil vom 22. Juni 1989 - III ZR 100/87 - NVwZ
1990, 403, 406; Senatsbeschluß vom 13. Juli 1993 - III ZR 86/92 - NVwZ 1994,
91). Allerdings besteht im weiteren Verfahren gegebenenfalls Anlaß, dem unter
Beweis gestellten Vorbringen des Beklagten nachzugehen, sein Heim sei bei
vom Kläger zu vermittelnden bzw. zu veranlassenden Heimunterbringungen
von Sozialhilfeempfängern bewußt ausgeklammert worden, 250 Interessenten,
die bereits 1990 Anträge auf Aufnahme in ein Alten- und Pflegeheim gestellt
hätten, seien nicht auf das Heim des Beklagten hingewiesen worden und Bewohner der in den Jahren 1993 bis 1995 geschlossenen Heime seien vorrangig
in andere Heime, darunter den später errichteten und mit höheren Pflegesätzen
arbeitenden H. verlegt worden. Insbesondere hinsichtlich des zuletzt genannten Vorbringens kann mangels anderweitiger Feststellungen nicht ausgeschlossen werden, daß der Kläger den Beklagten gezielt benachteiligt hat.

2.

Ferner kommt - wie das Berufungsgericht im Ausgangspunkt richtig

sieht - als Amtspflichtverletzung in Betracht, daß der Landrat Zusagen gegeben
hat, ohne auf deren Genehmigungsbedürftigkeit, das Ausstehen der Genehmigung oder ihre Versagung hinzuweisen. Insoweit ist daran zu denken, daß die
Zusagen - jedenfalls nach ihrem objektiven Inhalt - Grundlage für eine weittragende Investitionsentscheidung sein sollten. Ob sie zugleich Grundlage für die
Annahme eines haftungsrechtlich schutzwürdigen Vertrauens waren, das den
Ersatz des negativen Interesses rechtfertigt, hängt auch von den subjektiven
Kenntnissen und sich aufdrängenden Erkenntnismöglichkeiten des Empfängers
ab (vgl. Senatsurteil BGHZ 134, 268, 284). Die Überlegung des Berufungsgerichts, der Beklagte habe als Volljurist und die C. GmbH habe als eine im Geschäftsleben tätige juristische Person bei der gebotenen Sorgfalt die Genehmigungsbedürftigkeit erkennen müssen, steht der Annahme eines schutzwürdi-

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gen Vertrauens nicht entgegen. Denn das Berufungsgericht läßt - wie bereits
zu II 5 b ausgeführt - den Gesichtspunkt unberücksichtigt, daß es primär Sache
des Landrates war, die für ihn geltenden Kompetenzvorschriften und Genehmigungsvorbehalte zu kennen und zu beachten (vgl. BGHZ 142, 51, 65), und daß
der Beklagte grundsätzlich darauf vertrauen durfte, der Landrat werde sich
rechtmäßig verhalten. Konkrete Feststellungen, die den Schluß erlaubten, der
Beklagte habe nicht auf die Wirksamkeit der Zusagen und/oder auf das Vorliegen der Genehmigungen vertrauen dürfen oder er habe die Genehmigungsbedürftigkeit der Zusagen gekannt, hat das Berufungsgericht bisher nicht getroffen, auch nicht, soweit es um das Gespräch im Ministerium vom 15. Januar
1991 geht. Daß die im Zusammenhang mit dem Abschluß des Pachtvertrages
nach dem Vortrag des Beklagten über diese Zusagen informierte C. GmbH von
deren fehlender Genehmigung überhaupt wußte, ist ebenfalls - wie die Revision mit Recht rügt - nicht festgestellt.

IV.

1.

Die Revision ist der Auffassung, einem Rückgriffsanspruch des Klägers

wegen seiner Inanspruchnahme aus der Bürgschaft stehe entgegen, daß im
Innenverhältnis der Prozeßparteien das wirtschaftliche Risiko aufgrund der Zusagen des Landrates bis zu einem jährlichen Betrag von (95 DM pro Tag x 240
Plätze x 365 Tage =) 8.322.000 DM von dem Beklagten auf den Kläger verlagert worden sei. Dieser Überlegung folgt der Senat nicht. In den Tatsacheninstanzen ist eine entsprechende Abrede nicht annähernd behauptet worden. Sie
ergibt sich auch nicht aus den wirtschaftlichen Zusammenhängen, die den Zu-

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sagen und der Bürgschaftsübernahme zugrunde liegen. Danach sollten die
Zusagen dem Beklagten zwar für seine Planungen eine Sicherheit bieten, das
wirtschaftliche Risiko für das gesamte Vorhaben verblieb jedoch bei ihm. Der
Beklagte kann daher gegen den Rückgriffsanspruch des Klägers keine weitergehenden Einwände - auch nicht aus dem Grundsatz von Treu und Glauben erheben, als sie nach Amtshaftungsgrundsätzen begründet sind. Wollte man in
dieser Hinsicht anders entscheiden, würde man übersehen, daß die Zusagen
nicht durch die Rechtsaufsichtsbehörde genehmigt waren, oder man würde der
übernommenen Bürgschaftsverpflichtung einen Inhalt geben, der durch die
Genehmigung nicht gedeckt wäre.

2.

Das Berufungsgericht hat dem Kläger Verzugszinsen von 4 % aus dem

Betrag zugesprochen, den dieser zur Erfüllung der Hauptschuld an die Bank
geleistet hat. In diesem Betrag sind auch Säumniszuschläge enthalten. Die
Revision beanstandet insoweit zu Recht, daß die angefochtene Entscheidung
in dieser Beziehung die Bestimmung des § 289 Satz 1 BGB nicht hinreichend
beachtet. Deren Anwendung wird nicht - wie das Berufungsgericht meint - dadurch ausgeschlossen, daß der Kläger die von ihm abgelösten Beträge zu einer Hauptschuld zusammengefaßt hat, auf die § 288 Abs. 1 BGB ohne Einschränkung anwendbar wäre. Da durch den Forderungsübergang nach § 774
BGB der Charakter des Anspruchs nicht verändert wird, ist eine Verzinsung
von

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Zinsansprüchen nur unter den Voraussetzungen des § 289 Satz 2 BGB möglich (vgl. hierzu BGH, Urteil vom 9. Februar 1993 - XI ZR 88/92 - NJW 1993,
1260, 1261). Hierzu hat das Berufungsgericht keine Feststellungen getroffen.

Wurm

Schlick
Dörr

Kapsa
Galke