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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
III ZA 2/09
III ZR 16/06
vom
2. April 2009
in dem Rechtsstreit

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Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 2. April 2009 durch die
Richter Dörr, Wöstmann, Hucke, Seiters und Schilling
beschlossen:
Der Antrag des Klägers auf Ablehnung
wegen Besorgnis der Befangenheit
wird zurückgewiesen.

Gründe:
I.
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Mit Urteil des Oberlandesgerichts München vom 17. März 2005 ist die
Berufung des Klägers zurückgewiesen worden, mit der er die Feststellung begehrte, dass ihm der beklagte Freistaat wegen schuldhaft amtspflichtwidriger
Abschiebungsmaßnahmen, Aufenthalts- und Einbürgerungsversagung sowie
Rechtsbeugung, Rechtsverweigerung und Rechtsverzögerung durch die Richter
zu Schadensersatz in der Größenordnung von 2,5 Mio. DM verpflichtet sei. An
dieser Entscheidung wirkten Richter mit, deren Verhalten der Kläger zur Grundlage seines Feststellungsantrags gemacht hatte. Der Senat hat mit Beschluss
vom 21. Dezember 2005 (III ZA 5/05) dem Kläger Prozesskostenhilfe für die
Revision gegen dieses Urteil versagt und Gegenvorstellungen hiergegen durch
Beschlüsse vom 12. April 2006 und 1. Juni 2006 (III ZR 16/06) zurückgewiesen.
Mit Beschluss vom 30. November 2006 (III ZR 16/06) hat der Senat die vom
Kläger auf eigene Kosten eingelegte Revision gemäß § 552a ZPO zurückge-

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wiesen. An den genannten Senatsbeschlüssen wirkten die Richter V, W, X, Y
und Z mit.
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Der vom Kläger angerufene Europäische Gerichtshof für Menschenrechte hat am 7. Oktober 2008 beschlossen, dessen Individualbeschwerde gemäß
Art. 37 Abs. 1 Buchst. c der Konvention im Register zu streichen. Dem war eine
einseitige Erklärung der Bundesregierung vorausgegangen, in der diese anerkannte, dass der Kläger bei dem zweiten Amtshaftungsprozess vor dem Oberlandesgericht kein faires Verfahren durch ein unparteiisches Gericht gehabt
habe. Der Gerichtshof hielt die von der Bundesregierung angebotene Summe
von 18.500 € als Entschädigung - auch für Nichtvermögensschäden sowie Kosten und Auslagen - für annehmbar und eine weitere Prüfung der Beschwerde im
Hinblick hierauf für nicht gerechtfertigt.

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Im Weiteren beantragte der Kläger vor dem Oberlandesgericht Prozesskostenhilfe für ein Restitutionsverfahren nach § 580 Nr. 8 ZPO. Das Oberlandesgericht wies diesen Antrag durch Beschluss vom 23. Dezember 2008 zurück, ohne die Rechtsbeschwerde zuzulassen. Den für eine Rechtsbeschwerde
gegen diesen Beschluss gestellten Prozesskostenhilfeantrag wies der Senat
durch Beschluss vom 19. Februar 2009 zurück. Mit Schreiben vom 20. Februar
2009 lehnte der Kläger die in den Verfahren III ZR 16/06 und III ZA 5/05 mitwirkenden Richter des Senats wegen Besorgnis der Befangenheit ab. Mit weiterem Schreiben vom 25. Februar 2009 erinnerte er ferner an seinen Antrag, von
der Erhebung von Gerichtskosten des vorangegangenen Verfahrens III ZR
16/06 wegen unrichtiger Sachbehandlung abzusehen. An dieser Entscheidung
dürften die Richter V und Z als vorbefasste Richter nicht mitwirken.

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Die Parteien hatten Gelegenheit, zu den dienstlichen Äußerungen der
beiden abgelehnten Richter Stellung zu nehmen. Mit Schreiben vom 13. März
2009 stellte der Kläger klar, dass sich sein Ablehnungsantrag nicht auf den
Richter Y beziehe.

II.
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Nachdem die abgelehnten Richter W und X wegen Ruhestands
nicht mehr dem Senat angehören, ist über den Ablehnungsantrag des Klägers
nur in Bezug auf die Richter V und Z zu entscheiden. Der Antrag ist,
soweit er sich auf den gestellten Prozesskostenhilfeantrag bezieht, verspätet,
da er erst nach der Beschlussfassung des Senats eingegangen ist. Im Übrigen
ist er jedenfalls unbegründet.

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Nach § 42 Abs. 2 ZPO findet wegen Besorgnis der Befangenheit die Ablehnung statt, wenn ein Grund vorliegt, der geeignet ist, Misstrauen gegen die
Unparteilichkeit eines Richters zu rechtfertigen. Gründe für diese Besorgnis
sieht der Kläger nicht in besonderen subjektiven Einstellungen der Richter,
sondern in dem Umstand, dass der Senat in den vorangegangenen Verfahren
III ZA 5/05 und III ZR 16/06 die Mitwirkung der Berufungsrichter in eigener Sache zu Unrecht gerechtfertigt habe. Demgegenüber stelle es nach der Entscheidung des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte vom 7. Oktober
2008, der sich auf seine Entscheidung vom 29. Juli 2004 in Sachen San Leonard Band Club v. Malta (Nr. 77562/01 ECHR 2004-IX) bezogen habe, einen
Verstoß gegen Art. 6 Abs. 1 der Konvention dar, wenn Richter ihre eigenen angeblichen Fehler bewerten und über sie entscheiden und damit über sich selbst
urteilen müssten. Da es auch bei der hier nach § 21 GKG beantragten Ent-

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scheidung über die Niederschlagung von Kosten wegen unrichtiger Sachbehandlung um die Rechtfertigung der eigenen Rechtsauslegung gehe, sei eine
Mitwirkung der abgelehnten vorbefassten Richter gleichfalls konventionswidrig.
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Diese Begründung rechtfertigt den gestellten Ablehnungsantrag nicht. Es
ist eine verkürzte Sichtweise, wenn der Kläger davon spricht, der Senat habe
die "Selbstjustiz" der Richter des Oberlandesgerichts München gerechtfertigt.
Der Senat hat im Beschluss vom 21. Dezember 2005 durchaus in Betracht gezogen, dass in der Person der an der Berufungsentscheidung mitwirkenden
Richter Ausschlussgründe gemäß § 41 Nr. 1 ZPO vorgelegen haben. Der Senat
hat insoweit lediglich im Hinblick auf den Beschluss des Oberlandesgerichts
vom 3. Juni 2004, der inhaltlich (auch) ein Ablehnungsgesuch des Klägers zurückgewiesen hatte, das Vorliegen eines absoluten Revisionsgrundes im Sinne
des § 547 Nr. 2 ZPO verneint.

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Demgegenüber ist die vom Kläger beanstandete Mitwirkung der Richter
des Berufungsgerichts für die Beschlüsse des Senats zur Prozesskostenhilfe
und zur Zurückweisung der eingelegten Revision nicht entscheidungserheblich
gewesen. Dem kann der Kläger nicht entgegenhalten, der Senat habe als Revisionsgericht Tatsachen zugrunde gelegt, die - wegen der Entscheidung in eigener Sache - an der Mitwirkung gehinderte Richter zu ihrer eigenen Entlastung
festgestellt hätten. Denn es sind, was die zugrunde zu legenden Tatsachen angeht, keine durchgreifenden Rügen erhoben worden, die den Senat an einer
abschließenden Entscheidung in der Sache gehindert hätten. Insoweit sind
auch Verfassungsbeschwerden des Klägers nicht zur Entscheidung angenommen worden.

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Art. 6 Abs. 1 der Konvention ist auch nicht dadurch verletzt, dass nach
§ 21 Abs. 2 GKG das jeweilige Gericht für seine Instanz darüber zu befinden
hat, ob eine Nichterhebung von Kosten in Betracht kommt, die bei richtiger Behandlung in der Sache nicht entstanden wären. Die Vorschrift hat nicht zum
Gegenstand, das Streitverhältnis zum Gegner des Verfahrens wieder aufzurollen und in diesem Verfahren erneut über die zivilrechtlichen Rechte und Pflichten der Parteien zu entscheiden. Vielmehr geht es allein um die das Verhältnis
zwischen der betroffenen Partei und der Staatskasse berührende Frage, ob
Gerichtskosten ganz oder teilweise aus den angeführten Gründen unerhoben
bleiben. Auch wenn die hierbei zu prüfenden Fragen mit der Hauptsache Berührungspunkte aufweisen können, geht es nicht im Kern darum, über die eigene
Rechtsauslegung oder -anwendung im vorangegangenen Verfahren zu befinden. Nach dem Verständnis, das der Senat von der Entscheidung des Gerichtshofs in der Sache San Leonard Band Club v. Malta gewonnen hat, verlangt Art. 6 Abs. 1 der Konvention nicht, dass Richter, gegen deren Mitwirkung
im Verfahren zur Hauptsache keine Bedenken bestanden haben, allein wegen
dieser Vorbefassung von einer Entscheidung nach § 21 Abs. 1 GKG ausgeschlossen sind.

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Andere Gründe, die gegen eine Unparteilichkeit der abgelehnten Richter

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sprechen könnten, sind weder glaubhaft gemacht noch ersichtlich.
Dörr

Wöstmann
Seiters

Hucke
Schilling

Vorinstanzen:
LG München I, Entscheidung vom 23.01.2002 - 9 O 20233/98 OLG München, Entscheidung vom 23.12.2008 - 1 U 5272/08 -