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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
1 StR 45/17
vom
9. Juni 2017
in der Strafsache
gegen

wegen Steuerhinterziehung u.a.

ECLI:DE:BGH:2017:090617B1STR45.17.0

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Der 1. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat nach Anhörung des Generalbundesanwalts und des Beschwerdeführers am 9. Juni 2017 gemäß § 349 Abs. 2
und 4 StPO beschlossen:

1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts München II vom 25. August 2016 im Rechtsfolgenausspruch mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben.
2. Die weitergehende Revision wird verworfen.
3. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Wirtschaftsstrafkammer des Landgerichts
zurückverwiesen.

Gründe:
I.
1

Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Steuerhinterziehung in vier
tatmehrheitlichen Fällen sowie wegen Beihilfe zur Steuerhinterziehung zu einer
Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren verurteilt. Die in dieser Sache in Ungarn
in der Zeit vom 17. Dezember 2015 bis zum 28. Dezember 2015 erlittene Auslieferungshaft hat die Kammer im Verhältnis 1:1 auf die ausgeurteilte Freiheitsstrafe angerechnet.

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Die hiergegen gerichtete und auf die Verletzung formellen und materiellen Rechts gestützte Revision des Angeklagten hat mit der Sachrüge den aus
der Entscheidungsformel ersichtlichen Erfolg; im Übrigen ist sie aus den Grün-

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den der Antragsschrift des Generalbundesanwalts vom 30. März 2017 unbegründet im Sinne des § 349 Abs. 2 StPO. Auf die eine rechtsstaatswidrige Verfahrensverzögerung betreffende Verfahrensrüge kommt es nicht an.
II.
3

Die Überprüfung des Urteils aufgrund der Revisionsrechtfertigung hat
zum Schuldspruch keinen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten ergeben
(§ 349 Abs. 2 StPO). Der Rechtsfolgenausspruch kann hingegen nicht bestehen bleiben, weil die Strafzumessung durchgreifende Rechtsfehler enthält.

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1. Die vom Landgericht festgesetzten Einzelstrafen in den Fällen III. 3.
(G.

GmbH) und III. 4. (K.

GmbH) der Urteilsgründe haben kei-

nen Bestand. Das Landgericht hat insoweit – in Fall III. 3. der Urteilsgründe neben dem Regelbeispiel des § 370 Abs. 3 Satz 2 Nr. 1 AO – jeweils das Regelbeispiel der bandenmäßigen Begehung nach § 370 Abs. 3 Satz 2 Nr. 5 AO bejaht und die Strafe dem Strafrahmen des § 370 Abs. 3 Satz 1 AO entnommen.
Die Feststellungen des Landgerichts tragen hingegen die Annahme einer bandenmäßigen Begehung nicht.
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Eine Bande setzt im Fall des § 370 Abs. 3 Satz 2 Nr. 5 AO den Zusammenschluss von mindestens drei Personen voraus, die sich zur fortgesetzten
Begehung einer noch unbestimmten Vielzahl von Taten nach § 370 Abs. 1 AO
verbunden haben. Erforderlich ist eine Bandenabrede, bei der das einzelne
Mitglied den Willen hat, sich mit mindestens zwei anderen Personen zur Begehung solcher Straftaten in der Zukunft für eine gewisse Dauer zusammenzutun.
Als Bandenmitglied ist danach anzusehen, wer in die Organisation der Bande
eingebunden ist, die dort geltenden Regeln akzeptiert, zum Fortbestand der
Bande beiträgt und sich an den Straftaten als Täter oder Teilnehmer beteiligt
(vgl. BGH, Beschluss vom 16. März 2010 – 4 StR 497/09, wistra 2010,

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S. 347 f.). Dagegen ist ein „gefestigter Bandenwille” oder ein „Tätigwerden in
einem übergeordneten Bandeninteresse” nicht erforderlich (BGH, Beschluss
vom 22. März 2001 – GSSt 1/00, BGHSt 46, 321, 325).
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Den Feststellungen des Landgerichts, die sich jeweils in der Beschreibung der Mitwirkung weiterer Personen an dem den Gegenstand der Verurteilung bildenden Fall der Steuerhinterziehung bezogen auf die G.
GmbH (Fall III. 3. der Urteilsgründe) bzw. die K.

GmbH (Fall III. 4. der Ur-

teilsgründe) erschöpfen, lässt sich nicht hinreichend entnehmen, dass der Angeklagte, der gesondert Verurteilte Dr. F.

und die weiteren genannten Perso-

nen sich jeweils mit dem Willen verbunden haben, zukünftig und für eine gewisse Dauer mehrere selbständige, im Einzelnen noch ungewisse Steuerhinterziehungen zu begehen. In beiden Fällen fehlt es überdies an ausreichend konkreten Feststellungen zu der Art der zukünftigen Tatbeteiligung der weiteren
Personen.
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2. Unabhängig von dem zuvor Ausgeführten, haben alle festgesetzten
Einzelstrafen auch bereits deshalb keinen Bestand, weil die Ausführungen des
Landgerichts besorgen lassen, dass es bei der für die Bemessung der Strafen
erforderlichen Gesamtwürdigung aller für die Wertung der Taten und des Täters in Betracht kommender Umstände einen wesentlichen mildernden Gesichtspunkt nicht berücksichtigt hat.

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Die Strafkammer hatte – freilich rechtsfehlerhaft erst bei Bemessung der
Gesamtstrafe – zwar im Blick, dass zwischen den abgeurteilten Taten und dem
Urteil fünf bzw. sechs Jahre vergangen sind („Taten … bereits längere Zeit zurückliegen“, UA S. 99) und dass eine solch lange Zeitspanne zwischen Begehung der Tat und ihrer Aburteilung einen wesentlichen Strafmilderungsgrund
darstellt (vgl. BGH, Urteile vom 20. Dezember 1995 – 2 StR 468/95, BGHR

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StGB § 46 Abs. 2 Zeitablauf 1 mwN und vom 29. September 2015 – 2 StR
128/15, NStZ-RR 2016, 7). Daneben hätte das Tatgericht bei der Bemessung
aller Einzelstrafen hier zu bedenken gehabt, dass auch einer überdurchschnittlich langen Verfahrensdauer eine eigenständige strafmildernde Bedeutung zukommt, wenn sie für den Angeklagten mit besonderen Belastungen verbunden
ist (BGH, Beschlüsse vom 16. Juni 2009 – 3 StR 173/09, BGHR StGB § 46
Abs. 2 Verfahrensverzögerung 20; vom 29. September 2015 – 2 StR 128/15,
NStZ-RR 2016, 7 und vom 17. Januar 2008 – GSSt 1/07, BGHSt 52, 124, 142).
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Die Nichterwähnung in den Urteilsgründen legt nahe, dass das Tatgericht diesen bestimmenden Milderungsgrund im Sinne des § 267 Abs. 3 Satz 1
StPO in seiner Bedeutung verkannt hat (vgl. BGH, Beschluss vom 16. März
2011 – 5 StR 585/10, NStZ-RR 2011, 171). Dies gilt besonders vor dem Hintergrund, dass die Kammer die Verfahrensdauer vorliegend gar nicht – auch nicht
unter dem Gesichtspunkt einer möglichen rechtsstaatswidrigen Verfahrensverzögerung (Art. 6 Abs. 1 Satz 1 MRK) – in den Blick genommen hat.

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Damit sind auch der Gesamtstrafenausspruch, die im vorliegenden Fall
damit zusammenhängende Entscheidung über das Vorliegen einer rechtsstaatswidrigen Verfahrensverzögerung und die – für sich genommen nicht zu

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beanstandende – Anrechnungsentscheidung sowie die dem Rechtsfolgenausspruch zugrunde liegenden Feststellungen aufzuheben. Dem neuen Tatgericht
wird so die Möglichkeit gegeben, über den Rechtsfolgenausspruch insgesamt
neu zu befinden.
Raum

Graf
Bellay

Jäger
Hohoff