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BUNDESGERICHTSHOF
3 StR 469/01

BESCHLUSS
vom
14. März 2002
in der Strafsache
gegen

1.

2.

3.

wegen Bandenhandels mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge u.a.

-2-

Der 3. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundesanwalts und nach Anhörung der Beschwerdeführer am 14. März 2002 gemäß § 349 Abs. 2 StPO einstimmig beschlossen:
Die Revisionen der Angeklagten gegen das Urteil des Landgerichts Oldenburg vom 5. Februar 2001 werden verworfen; jedoch
wird der Schuldspruch gegen den Angeklagten Erdogan K.
dahin geändert, daß dieser Angeklagte im Fall B II. der Urteilsgründe (= Fall 1 der Anklage) des unerlaubten Handeltreibens mit
Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge schuldig ist.
Jeder Beschwerdeführer hat die Kosten seines Rechtsmittels zu
tragen.

Gründe:
Die Überprüfung des Urteils auf Grund der Revisionsrechtfertigungen
hat keinen Rechtsfehler zum Nachteil der Angeklagten ergeben.
1. Zwar hat sich der Angeklagte Erdogan K.

entgegen der Auf-

fassung des Landgerichts im Fall B II. der Urteilsgründe nicht der Abgabe von
Betäubungsmitteln an Minderjährige gemäß § 29 a Abs. 1 Nr. 1 BtMG schuldig
gemacht. Denn im Sinne dieser Vorschrift werden Betäubungsmittel nur dann
an einen Minderjährigen abgegeben, wenn sie ihm unentgeltlich zur freien
Verfügung überlassen werden, so daß er sie nach Belieben verbrauchen oder
weitergeben kann (vgl. BGHR BtMG § 29 Abs. 1 Nr. 1 Abgabe 1 und Handeltreiben 15). Dies ist nicht der Fall, wenn - wie hier - ein Betäubungsmittel-

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händler einem Minderjährigen, der für ihn ein Betäubungsmittelgeschäft vermittelt hat, das Rauschgift mit der Weisung übergibt, er solle es dem Abnehmer
gegen Zahlung des Kaufpreises aushändigen. Jedoch belegen die Feststellungen, daß der Angeklagte auch in diesem Fall unerlaubt mit Betäubungsmitteln
in nicht geringer Menge Handel getrieben hat (§ 29 a Abs. 1 Nr. 2 BtMG). Der
Schuldspruch ist entsprechend abzuändern.
§ 265 Abs. 1 StGB steht dem nicht entgegen, da Fall B II. der Urteilsgründe auch als bandenmäßiges Handeltreiben mit Betäubungsmitteln in nicht
geringer Menge angeklagt war (§ 30 a Abs. 1 BtMG). Allein der Wegfall des
Qualifizierungsmerkmals der bandenmäßigen Tatbegehung begründet keine
Hinweispflicht (vgl. Kleinknecht/Meyer-Goßner, StPO 45. Aufl. § 265 Rdn. 9
m. w. N.).
Von der Schuldspruchänderung bleibt der Strafausspruch unberührt. Der
Senat kann ausschließen, daß das Landgericht bei zutreffender rechtlicher
Bewertung dieser Tat aus dem auch insoweit anwendbaren Strafrahmen des
§ 29 a Abs. 1 BtMG auf eine niedrigere Einzelstrafe erkannt oder eine geringere Gesamtstrafe zugemessen hätte.
2. Im übrigen bemerkt der Senat ergänzend zu den Antragsschriften des
Generalbundesanwalts:
a) Soweit sich die Revision des Angeklagten

Ka.

lehnung des Beweisantrags auf Vernehmung der Zeugen S.
und F.

mit der Ab, Sch.

auseinandersetzt, kann dahinstehen, ob insoweit überhaupt eine

den Anforderungen des § 344 Abs. 2 Satz 2 StPO genügende Verfahrensrüge
erhoben wurde. Es kann ebenfalls offen bleiben, ob die Strafkammer - was

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zweifelhaft erscheint - die in das Wissen der Zeugen gestellte Beweisbehauptung, der (frühere Mitangeklagte und spätere) Zeuge C.

habe bei seiner Ver-

nehmung vom 22. März 2000 ausdrücklich darauf hingewiesen, daß er die vom
Angeklagten Ka.

ausschließlich gesprochene "Heimatsprache" nicht ver-

stehe und spreche, als aus der Luft gegriffen ansehen durfte und den Beweisantrag daher mit dieser Begründung rechtsfehlerfrei zurückweisen konnte.
Denn auf einer fehlerhaften Ablehnung des Beweisantrags würde das Urteil
nicht beruhen. Der Angeklagte Ka.
der Wohnung des Zeugen C.

hat zu den Fällen, in denen Kokain in

gebunkert worden war (Fälle 27, 28, 31, 33, 37

und 39 der Anklage), mit Ausnahme des Falls 28, in dem er sich auf mangelnde Erinnerung berief, ein Geständnis abgelegt. Seine mittäterschaftliche Beteiligung an den genannten Taten wird im übrigen durch die sich gegenseitig
stützenden Ergebnisse der polizeilichen Telefon- und Innenraumsprachüberwachungen, die Aussage der Zeugen C.

und St.

sowie - in den Fällen 27,

28 und 31 - durch die Einlassung des Mitangeklagten Erdogan K.

be-

stätigt. Der Senat kann daher ausschließen, daß das Landgericht zu einer a bweichenden Überzeugung von der Täterschaft des Angeklagten Ka.

in

den genannten Fällen gelangt wäre, wenn es den beantragten Beweis erhoben
hätte und dabei die Beweisbehauptung bestätigt worden wäre.
b) Auch die Verfahrensrüge des Angeklagten Mustafa K.
Landgericht habe seinen Beweisantrag auf Vernehmung des Zeugen B.
den Vorgängen in der Wohnung des Zeugen C.

, das
zu

am Abend des 7. April 1999

fehlerhaft zurückgewiesen, bleibt ohne Erfolg, weil das Urteil auf einer fehlerhaften Behandlung dieses Beweisbegehrens jedenfalls nicht beruht. Die täterschaftliche Beteiligung des Angeklagten Mustafa K.
und 39 wird nicht nur von dem Zeugen C.

in den Fällen 33, 37

, sondern auch durch den Mitange-

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klagten Ka.

und die Ergebnisse der polizeilichen Telefon- und Innen-

raumsprachüberwachungen bestätigt. Der Senat kann daher ausschließen,
daß das Landgericht zu einer abweichenden Überzeugungsbildung gelangt
wäre, wenn es den Zeugen B.
Zeuge C.

vernommen und dieser bestätigt hätte, daß der

im Fall 39 der Anklage 70 g des bei ihm verbliebenen Kokains

nicht an den Angeklagten Mustafa K.

, sondern an einen Dritten überge-

ben hat.
Frau RiBGH Dr. Rissing-van Saan

Winkler

Pfister

ist durch Urlaubsabwesenheit an
der Unterschrift gehindert.
Winkler
von Lienen

Becker