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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
VIII ZR 235/06
vom
8. Mai 2007
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk:

ja

BGHZ:

nein

BGHR:

ja

GmbHG § 15 Abs. 4
Bei einer die Verpflichtung eines Gesellschafters zur Abtretung eines GmbHGeschäftsanteils begründenden Vereinbarung sind die Erklärungen beider Vertragsparteien beurkundungsbedürftig.

BGH, Beschluss vom 8. Mai 2007 - VIII ZR 235/06 - OLG Frankfurt am Main
LG Frankfurt am Main

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Der VIII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 8. Mai 2007 durch den Vorsitzenden Richter Ball, den Richter Wiechers, die Richterinnen Hermanns und
Dr. Milger sowie den Richter Dr. Koch
beschlossen:
Auf die Nichtzulassungsbeschwerde der Beklagten wird das Urteil
des 4. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Frankfurt am Main vom
19. Juli 2006 aufgehoben.
Der Rechtsstreit wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung,
auch über die Kosten des Verfahrens der Nichtzulassungsbeschwerde, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
Der Streitwert für das Beschwerdeverfahren wird auf 25.000 €
festgesetzt.

Gründe:
I.
1

Die Ehefrau des Beklagten zu 1 war alleinige Gesellschafterin der mit einem Stammkapital in Höhe von 25.200 € ausgestatteten A.

GmbH. Mit

notariellem Vertrag vom 21. Dezember 2001 veräußerte sie - nach entsprechender Aufteilung ihres Geschäftsanteils - an die Beklagten zu 1 und zu 2 je
einen Geschäftsanteil in Höhe von 12.600 €. Die Klägerin war an diesem Vertrag nicht beteiligt. Der Vertrag enthält jedoch folgende, die Klägerin betreffende
Bestimmung:

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"Als weitere Bedingung vereinbaren die Erschienenen:
Die Herren O. und M.
[= Beklagte] verpflichten sich gegenüber der Verkäuferin, an Frau H.
K.
B.
geb. G.
, geb. am
, wohnhaft in
P.
Ortseil
L. , S.
weg
[= Klägerin], jeweils einen Teilgeschäftsanteil
in Höhe von Euro 650,00 (Euro sechshundertfünfzig) unentgeltlich
zu übertragen. Dieses Recht auf Anteilsübertragung soll Frau
B.
als eigenes Recht zustehen. Es ist jedoch weder veräußerlich noch vererblich.
Wird es zu Lebzeiten von Frau B.
ersatzlos."

2

nicht ausgeübt, erlischt es

Mit notarieller Urkunde vom 3. Juni 2005 vereinbarten die Beteiligten des
Vertrages vom 21. Dezember 2001, dass die vorgenannte Klausel ersatzlos
entfallen solle.

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Mit der am 21. Juni 2005 eingereichten Klage begehrt die Klägerin von
den Beklagten die Abtretung je eines Geschäftsanteils in Höhe eines Nennbetrags von je 650 € sowie die Abgabe der zum Vollzug der Übertragung erforderlichen Erklärungen. Das Landgericht hat der Klage stattgegeben. Das Oberlandesgericht hat die Berufung der Beklagten zurückgewiesen. Mit der Nichtzulassungsbeschwerde verfolgen die Beklagten ihr Ziel der Klageabweisung weiter.
II.

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Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung - soweit
für das vorliegende Verfahren von Interesse - ausgeführt:

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Der Klägerin stehe ein vertraglicher Anspruch auf Übertragung der Geschäftsanteile in Höhe von je 650 € zu. Mit der Erklärung in der notariellen Urkunde vom 21. Dezember 2001 hätten die Beklagten der Klägerin ein Angebot

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zum Abschluss eines auf die Übertragung der in Rede stehenden Geschäftsanteile gerichteten Vertrages gemacht. Dieses Angebot sei der Klägerin vom Faxgerät der Beklagten übermittelt worden und mithin auch zugegangen. Spätestens mit der Erhebung der Klage habe die Klägerin ihren Willen zur Annahme
des Angebots nach außen bekundet. Das Angebot der Beklagten sei zu diesem
Zeitpunkt auch nicht durch Zeitablauf erloschen gewesen, denn es sei nichts
dafür ersichtlich, dass die von den Beklagten der Klägerin eröffnete Möglichkeit,
Anteile an der GmbH zu erwerben, einer zeitlichen Befristung unterlegen habe.
III.
6

1. Die Nichtzulassungsbeschwerde der Beklagten ist statthaft und auch
im Übrigen zulässig (§ 543 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2, § 544 ZPO; § 26 Nr. 8 EGZPO).
Die Beklagten haben eine mit der Revision geltend zu machende Beschwer von
über 20.000 € glaubhaft gemacht (vgl. BGH, Beschluss vom 25. Juli 2002
- V ZR 118/02, WM 2002, 1899 unter II). Hierzu genügen die von den Beschwerdeführern vorgelegten Jahresabschlüsse und die von der Beschwerde
auf dieser Grundlage vorgenommene Berechnung des Werts des von der Klägerin beanspruchten Geschäftsanteils. Allerdings wendet die Beschwerdeerwiderung zu Recht ein, dass im Rahmen der gewählten Berechnungsmethode die
Nettofinanzverschuldung abzuziehen ist und nicht der Gewinnzuwachs von
2003 auf 2004 als Gewinn eingestellt werden kann. Bei Berücksichtigung dieser
Einwände ergibt sich zwar nicht der von den Beschwerdeführern angegebene
Unternehmenswert von 1,2 bis 1,37 Millionen €, aber immerhin noch ein Wert
von etwa 500.000 €, so dass auf den von der Klägerin beanspruchten Geschäftsanteil ein Wert von rund 25.000 € entfällt.

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2. Die Nichtzulassungsbeschwerde ist auch begründet, denn das angegriffene Urteil verletzt den Anspruch der Beklagten auf rechtliches Gehör aus

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Art. 103 Abs. 1 GG in entscheidungserheblicher Weise. Die Sicherung einer
einheitlichen Rechtsprechung erfordert deshalb eine Entscheidung des Revisionsgerichts.
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Art. 103 Abs. 1 GG gewährleistet das Recht der Verfahrensbeteiligten,
vor einer gerichtlichen Entscheidung, die ihre Rechte betrifft, zu Wort zu kommen, um Einfluss auf das Verfahren und sein Ergebnis nehmen zu können
(BVerfGE 84, 188, 190). Auf einen Gesichtspunkt, mit dem ein gewissenhafter
und kundiger Prozessbeteiligter nicht zu rechnen braucht, darf das Gericht ohne
vorherigen Hinweis oder Erörterung mit den Parteien nicht abstellen (BVerfGE
86, 133, 144). Angesichts des Wortlauts der notariellen Urkunde, des übereinstimmenden Verständnisses der Parteien in der ersten Instanz sowie der Auffassung des erstinstanzlichen Gerichts brauchte hier auch eine rechtskundige
Partei die - fern liegende - Ansicht des Berufungsgerichtes, durch die Übermittlung des notariellen Vertrages an die Klägerin vom Faxgerät der Beklagten und
die spätere Klagerhebung sei ein zur Anteilsübertragung verpflichtender Vertrag
zustande gekommen, nicht in Betracht zu ziehen. Das Berufungsgericht hätte
den Beklagten daher zur Vermeidung einer Überraschungsentscheidung Gelegenheit zur Stellungnahme hierzu geben müssen.

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Das Urteil des Berufungsgerichtes beruht auch auf diesem Verstoß gegen das rechtliche Gehör. Es ist nicht auszuschließen, dass das Berufungsgericht anders entschieden hätte, wenn es den Beklagten Gelegenheit gegeben
hätte, zu der von ihm erwogenen rechtlichen Konstruktion Stellung zu nehmen.
Die Beklagten hätten dann - wie jetzt in der Beschwerdebegründung vorgetragen - schon im Berufungsrechtszug darauf hingewiesen, dass eine Vereinbarung, durch welche die Verpflichtung eines Gesellschafters zur Abtretung eines
Geschäftsanteils begründet wird, nach § 15 Abs. 4 GmbHG der notariellen
Form bedarf. Bei einer solchen Vereinbarung sind die Erklärungen beider Ver-

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tragsparteien beurkundungsbedürftig (Hueck/Fastrich in Baumbach/Hueck,
GmbH-Gesetz, 18. Aufl., § 15 Rdnr. 22, 30; Scholz/Winter, GmbHG, 9. Aufl.,
§ 15 Rdnr. 54, 56; Lutter/Bayer in Lutter/Hommelhoff, GmbHG, 16. Aufl., § 15
Rdnr. 16, 28 ff.). Es fehlt aber an einer notariell beurkundeten Willenserklärung
der Klägerin, so dass der von ihr geltend gemachte Anspruch auf Übertragung
von Geschäftsanteilen nicht auf einen zwischen ihr und den Beklagten geschlossenen Vertrag gestützt werden kann.
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Der Anspruch der Klägerin hängt deshalb davon ab, ob die Beteiligten
des notariellen Vertrages vom 21. Dezember 2001 einen echten Vertrag zugunsten der Klägerin (§ 328 BGB) geschlossen und ob sie sich dabei das Recht
vorbehalten haben, das in der Vertragsurkunde genannte "eigene Recht" der
Klägerin ohne deren Zustimmung wieder aufzuheben. Diese Fragen sind gemäß § 328 Abs. 2 BGB in Ermangelung einer besonderen vertraglichen Bestimmung aufgrund der Umstände, insbesondere des Zwecks des Vertrages zu
beantworten. Hiervon ist - wie die prozessleitende Verfügung vom 14. März
2006, in der die Beklagten zur näheren Darlegung der Hintergründe der zugunsten der Klägerin vorgesehenen Anteilsübertragung aufgefordert wurden,
zeigt - offenbar auch das Berufungsgericht zunächst ausgegangen. Die weitere
Sachaufklärung und Beweisaufnahme hierzu - die Beklagten hatten Zeugenbeweis dafür angeboten, dass sich die Beteiligten des Vertrages vom 21. Dezember 2001 die Aufhebung des Rechts der Klägerin vorbehalten hätten - ist offenbar allein deshalb unterblieben, weil es darauf später aus der geänderten Sicht
des Berufungsgerichts wegen der Annahme eines wirksamen Vertrages zwischen den Parteien des vorliegenden Rechtsstreits nicht mehr ankam.

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Entgegen der Auffassung der Beschwerdeerwiderung ist die Entscheidung des Berufungsgerichts auch nicht aus den Gründen der erstinstanzlichen
Entscheidung richtig. Das Landgericht hat die von den Beklagten unter Beweis

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gestellte Behauptung, die Beteiligten des notariellen Vertrags vom 21. Dezember 2001 hätten sich das Recht vorbehalten, das Recht der Klägerin wieder
aufzuheben, nicht für erheblich gehalten, weil es in der Vertragsurkunde nicht
zum Ausdruck gekommen sei; die Beklagten hätten zumindest Umstände vortragen müssen, weshalb sie etwas ganz anderes hätten vereinbaren wollen als
im notariellen Vertrag niedergelegt. Diese Begründung machte eine Beweisaufnahme nicht entbehrlich.
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Es gehört zu den anerkannten Grundsätzen der Auslegung einer Individualvereinbarung, dass zwar der Wortlaut einer Vereinbarung den Ausgangspunkt der Auslegung bildet, dass jedoch der übereinstimmende Parteiwille dem
Wortlaut und jeder anderen Interpretation vorgeht (st. Rspr., z.B. BGH, Urteil
vom 20. Januar 1994 - VII ZR 174/92, NJW 1994, 1528 = WM 1994, 551, unter
II 2 a). Dies gilt auch für formbedürftige Willenserklärungen und selbst dann,
wenn das übereinstimmende Verständnis in der erstellten Urkunde keinen Niederschlag gefunden hat (BGH, Urteil vom 19. Januar 2004 - II ZR 303/01,
WM 2004, 627 = NJW-RR 2004, 630, unter II 2). Erläuterungen, die das behauptete übereinstimmende Verständnis der Parteien nachvollziehbar und
plausibel machen und für die Beweiswürdigung bedeutsam sein mögen,
brauchten die Beklagten zur Erfüllung ihrer Darlegungslast nicht vorzubringen
(vgl. BGH, Urteil vom 29. September 1999 - VIII ZR 232/98, NJW-RR 2000,
273, unter II 3 a, c).

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IV.
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Die Verletzung der Beklagten in ihrem Anspruch auf rechtliches Gehör
führt gemäß § 544 Abs. 7 ZPO zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und
zur Zurückverweisung des Rechtsstreits an das Berufungsgericht.
Ball

Wiechers
Dr. Milger

Hermanns
Dr. Koch

Vorinstanzen:
LG Frankfurt/Main, Entscheidung vom 04.11.2005 - 2/5 O 267/05 OLG Frankfurt/Main, Entscheidung vom 19.07.2006 - 4 U 222/05 -