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BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
V ZR 35/15

Verkündet am:
8. Juli 2016
Rinke
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk:

ja

BGHZ:

nein

BGHR:

ja

BGB § 434 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2
Begründet die frühere Nutzung des verkauften Grundstücks die Gefahr von
erheblichen Schadstoffbelastungen, weist es unabhängig von dem mit dem
Kauf verfolgten Zweck in aller Regel nicht die übliche Beschaffenheit im
Sinne von § 434 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 BGB auf.
BGH, Urteil vom 8. Juli 2016 - V ZR 35/15 - OLG Schleswig
LG Flensburg

ECLI:DE:BGH:2016:080716UVZR35.15.0

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Der V. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung
vom 8. Juli 2016 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Stresemann, die
Richterinnen Dr. Brückner und Weinland, den Richter Dr. Kazele und die
Richterin Haberkamp

für Recht erkannt:

Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil des 14. Zivilsenats des
Schleswig-Holsteinischen Oberlandesgerichts vom 16. Januar 2015
aufgehoben.
Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch
über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht
zurückverwiesen.

Von Rechts wegen

Tatbestand:

1

Die beklagte Bundesrepublik Deutschland war Eigentümerin eines
15.000 qm großen Grundstücks, das Teil des Bundeseisenbahnvermögens (im
Folgenden: BEV) war; hierbei handelt es sich um ein nicht rechtsfähiges Sondervermögen des Bundes. Seit Zeiten der Reichsbahn waren auf dem Grundstück sechs Gleise verlegt, die bis zum Jahr 1966 für den Bahnbetrieb genutzt
wurden. Von 1943 bis 1991 war es an einen Schrotthandel vermietet. Mit notariellem Vertrag vom 3. Dezember 2007 kaufte die Klägerin das Grundstück für
rund 130.000 €. Die Sachmängelhaftung wurde gemäß § 8 Abs. 2 des Kaufver-

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trags ausgeschlossen. In § 8 Absatz 3 des Vertrags wurde ausdrücklich geregelt, dass das BEV keine Garantie für die Freiheit des Kaufgegenstandes von
(näher definierten) Altlasten oder eines hierauf gerichteten Verdachts abgibt.
Ferner erklärte das BEV in § 8 Abs. 4, dass „ihm nichts darüber bekannt ist und
dass ihm auch keine Anhaltspunkte vorliegen, die darauf hinweisen könnten,
dass auf der Kauffläche umweltschädigende Stoffe abgelagert oder eingesickert
wären. Garantien werden nicht abgegeben.“

2

Die Klägerin nutzte das Grundstück zunächst als Abstellfläche für Lastkraftwagen. Im Jahr 2012 wollte sie es bebauen und stellte dabei eine erhebliche Bodenbelastung fest. Der - soweit von Interesse - auf Rückabwicklung des
Vertrags, Zahlung von Schadensersatz, Feststellung des Annahmeverzugs und
Ersatz vorgerichtlicher Anwaltskosten gerichteten Klage hat das Landgericht
stattgegeben. Auf die Berufung der Beklagten hat das Oberlandesgericht die
Klage abgewiesen. Mit der von dem Senat zugelassenen Revision, deren Zurückweisung die Beklagte beantragt, will die Klägerin das Urteil des Landgerichts wiederherstellen lassen.

Entscheidungsgründe:

I.

3

Das Berufungsgericht meint, den geltend gemachten Ansprüchen stehe
der vertraglich vereinbarte Ausschluss der Sachmängelhaftung entgegen. Die
Beklagte sei nicht gemäß § 444 BGB gehindert, sich auf diesen zu berufen. Die
frühere Nutzung als Bahnbetriebsgelände und für Zwecke des Schrotthandels
stelle schon keinen Sachmangel dar. Zwar sei die künftige Bebaubarkeit des

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Grundstücks stillschweigend zum Vertragsgegenstand gemacht worden. Aber
von einer Nutzung, bei der Anhaltspunkte für die Entstehung von Altlasten bestünden, sei vorliegend nicht auszugehen. Aus dem Bahnbetrieb auf sechs
Gleisen bis zum Jahr 1966 lasse sich eine Gefährdung des Bodens durch Altlasten nicht ableiten. Die Behandlung von Gleisschwellen in früheren Zeiten mit
heute nicht mehr zugelassenen Bio-, Herbi- und Insektiziden erlaube nicht den
Schluss, dass eine Verunreinigung des Bodens nahezu fünfzig Jahre nach Einstellung des Bahnbetriebs heute noch vorhanden sei. Unabhängig davon scheine es sich um ein kleineres Rangiergelände gehandelt zu haben. Dass über die
Verpachtung an den Schrotthandel habe aufgeklärt werden müssen, habe die
Klägerin nicht dargelegt, weil es an näheren Angaben zu der Art des gelagerten
Schrotts fehle.

4

Ohnehin sei die Klage mangels Kausalität eines etwaigen Verschweigens für den Willensentschluss der Klägerin unbegründet. Der Klägerin sei die
Nutzung als Bahnbetriebsgelände hinreichend bekannt gewesen. Zwar sei ihr
Geschäftsführer bei Einstellung des Bahnbetriebs erst fünf Jahre alt gewesen.
Aber sein verstorbener Vater sei ebenfalls Geschäftsführer und jedenfalls nach
Urkundslage bei Vertragsschluss noch aktiv gewesen. Da sich die Geschäftsniederlassung der Familie in dem maßgeblichen Zeitraum durchgehend in der
Nähe des Grundstücks befunden habe, müsse ihm die Nutzung zu Bahnbetriebszwecken bekannt gewesen sein. Die höchstrichterliche Rechtsprechung,
wonach die Kausalität eines arglistig verschwiegenen Sachmangels für den
Kaufentschluss nicht erforderlich sei, gelte nur für objektiv zu verzeichnende
Mängel, nicht aber für einen Altlastenverdacht. Schließlich habe die Beklagte
einen Verdacht als solchen auch nicht arglistig verschwiegen. Weder sei dem
maßgeblichen Mitarbeiter die Altlast als solche bekannt gewesen noch könne

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aus den Weisungen der internen Verwaltung des BEV gefolgert werden, dass
der Beklagten ein Altlastenverdacht zurechenbar bekannt gewesen sei.

II.

5

Die Revision ist begründet. Auf der Grundlage der bisherigen Feststellungen kann weder der geltend gemachte Rückabwicklungsanspruch (§ 437
Nr. 2, §§ 323, 346 BGB) noch der Schadensersatzanspruch (§ 437 Nr. 3,
§§ 280, 281 BGB) verneint werden.

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1. Rechtsfehlerfrei verneint das Berufungsgericht allerdings Ansprüche,
die sich aus der Kontamination des Bodens als solcher ergeben. Mangels gegenteiliger Feststellungen ist für das Revisionsverfahren zwar davon auszugehen, dass das Grundstück bereits bei Gefahrübergang kontaminiert und damit
mangelhaft war. Insoweit kann sich die Beklagte aber auf den vertraglich vereinbarten Ausschluss der Sachmängelhaftung berufen. § 444 BGB steht dem
nicht entgegen. Ein arglistiges Verschweigen der konkreten Kontamination setzt
nämlich in subjektiver Hinsicht voraus, dass die Beklagte von dieser Kenntnis
hatte oder sie zumindest für möglich hielt (vgl. Senat, Urteil vom 7. März 2003
- V ZR 437/01,

NJW-RR

2003,

989,

990;

Urteil

vom

12. April 2013

- V ZR 266/11, NJW 2013, 2182 Rn. 12), was das Berufungsgericht ohne
Rechtsfehler verneint.

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2. Als verfahrensfehlerhaft erweist sich dagegen die Annahme des Berufungsgerichts, die frühere Nutzung des Grundstücks als Bahnbetriebsgelände
stelle keinen Sachmangel dar.

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a) Im Ausgangspunkt kann - was auch das Berufungsgericht nicht verkennt - die frühere Nutzung eines Grundstücks als solche einen offenbarungspflichtigen Sachmangel darstellen. Zwar ist nicht jedes Grundstück, dessen
Nutzung als Industriegelände schon Jahrzehnte zurückliegt, von vornherein als
altlastenverdächtig einzustufen (vgl. BGH, Urteil vom 14. Oktober 1993
- III ZR 156/92, DNotZ 1994, 452, 453, insoweit in BGHZ 123, 363 nicht abgedruckt; OLG Celle, NJW-RR 1997, 848, 850). Anders liegt es aber, wenn die
frühere Nutzung die Gefahr von erheblichen Schadstoffbelastungen begründet.
Ein darauf beruhender Sachmangel ist in der höchstrichterlichen Rechtsprechung anerkannt worden für die frühere Nutzung als wilde Müllkippe (Senat,
Urteil vom 12. Juli 1991 - V ZR 121/90, NJW 1991, 2900, 2901), als Deponie
(BGH, Urteil vom 19. März 1992 - III ZR 16/90, BGHZ 117, 363, 369), als
Werksdeponie in den 60er und 70er Jahren des letzten Jahrhunderts (Senat,
Urteil vom 3. März 1995 - V ZR 43/94, NJW 1995, 1549, 1550) oder als Tankstelle (Senat, Urteil vom 1. Oktober 1999 - V ZR 218/98, NJW 1999, 3777, 3778
unter II. 1.).

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b) Ob hier das Grundstück in der Vergangenheit auf eine solche Weise
genutzt worden ist oder nicht, lässt sich auf der Grundlage der bisherigen Feststellungen nicht beurteilen. Hinsichtlich der Nutzung als Schrottplatz nimmt das
Berufungsgericht zwar vertretbar an, dass diese für sich genommen keinen Altlastenverdacht begründe, da die Klägerin besondere, gefahrenträchtige Formen
der Schrottlagerung, wie etwa eine Altautoverwertung, nicht behauptet habe.
Anders liegt es aber im Hinblick auf den früheren Bahnbetrieb. Hierzu hat die
Klägerin vorgetragen, dass aufgrund eines über Jahrzehnte hinweg erfolgten
intensiven Fahr-, Abstell- und Verladebetriebs auf den Bahngleisen die Gefahr
einer erheblichen Schadstoffbelastung des Grundstücks - insbesondere durch
Schmiermittelverluste, Unkrautbekämpfung und Bahnschwellenimprägnierung -

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entstanden sei, was der Beklagten, namentlich dem fachkundigen BEV, bekannt gewesen sei.

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aa) Dieser Vortrag ist erheblich. Seine Richtigkeit unterstellt, wäre das
Grundstück mangelhaft. Dabei kann dahinstehen, ob die Annahme des Berufungsgerichts, die Parteien hätten die zukünftige Bebauung stillschweigend zum
Vertragsgegenstand gemacht, der von der Beklagten erhobenen Gegenrüge
standhielte; auch ist unerheblich, ob das Berufungsgericht - wie es die Beklagte
annimmt - hiermit eine Beschaffenheitsvereinbarung gemäß § 434 Abs. 1 Satz
1 BGB meint oder - was näher liegen dürfte - die künftige Bebauung als eine bei
Vertragsschluss vorausgesetzte Verwendung im Sinne von § 434 Abs. 1 Satz 2
Nr. 1 BGB ansieht (vgl. hierzu Senat, Urteil vom 16. März 2012 - V ZR 18/11,
NZM 2012, 469 Rn. 16). Denn jedenfalls wiese das Grundstück einen Sachmangel gemäß § 434 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 BGB auf.

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Nach dieser Vorschrift muss sich der Kaufgegenstand für die gewöhnliche Verwendung eignen und eine Beschaffenheit aufweisen, die bei Sachen
der gleichen Art üblich ist und die der Käufer nach der Art der Sache erwarten
kann. Begründet die frühere Nutzung des verkauften Grundstücks die Gefahr
von erheblichen Schadstoffbelastungen, weist es unabhängig von dem mit dem
Kauf verfolgten Zweck in aller Regel nicht die übliche Beschaffenheit im Sinne
von § 434 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 BGB auf (vgl. MüKoBGB/Westermann, 6. Aufl.,
§ 434 Rn. 56; Gaier, NZM 2005, 161, 162). Denn ein Grundstückskäufer muss
üblicherweise jedenfalls nicht damit rechnen, als Zustandsstörer für die Beseitigung einer möglichen Altlast herangezogen zu werden (vgl. § 4 Abs. 3
BBSchG; Gaier, NZM 2005, 161). Aber auch unabhängig von den öffentlichrechtlichen Folgen stellt die Gefahr von Schadstoffbelastungen bei nahezu jeder denkbaren Grundstücksnutzung einen wertmindernden Faktor dar, der nicht

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üblich ist und den ein Grundstückskäufer nicht erwartet. Zudem erwiese sich
nach dem Vortrag der Klägerin die in § 8 Abs. 4 des Kaufvertrags enthaltene
Erklärung als unrichtig, wonach dem BEV „keine Anhaltspunkte vorliegen, die
darauf hinweisen könnten, dass auf der Kauffläche umweltschädigende Stoffe
abgelagert oder eingesickert wären.“

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bb) Infolgedessen hätte das Berufungsgericht dem angebotenen Sachverständigenbeweis nachgehen müssen. Seine Einschätzung, es liege nicht
nahe, dass der Eisenbahnbetrieb auf den vorhandenen sechs Gleisen noch
heute vorhandene Kontaminationen verursacht habe, erschöpft sich in einer
Vermutung und stellt eine unzulässige vorweggenommene Beweiswürdigung
dar. Es ist nicht ersichtlich, auf welcher tatsächlichen Grundlage das Berufungsgericht zu dieser Annahme gelangt ist und warum es über die zur Beurteilung dieser Frage erforderliche Sachkunde verfügt. Gleiches gilt, soweit das
Berufungsgericht aus dem Betrieb der Züge herrührende Verunreinigungen mit
der Begründung verneint, es scheine sich um ein kleineres Rangiergelände gehandelt zu haben. Abgesehen davon, dass der Kläger unter Beweisantritt vorgetragen hat, solche Verunreinigungen könnten gerade durch Rangier- und Abstellgleise verursacht werden, ist für das Revisionsgericht nicht erkennbar, aus
welchen konkreten Unterlagen das Berufungsgericht seine Erkenntnisse gewonnen hat und woraus es insoweit seine Sachkunde herleitet.

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2. Das Urteil stellt sich nicht aus anderen Gründen als richtig dar (§ 561
ZPO).

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a) Dass das Berufungsgericht die Klage mangels Kausalität eines etwaigen Verschweigens für den Willensentschluss der Klägerin für unbegründet
hält, weil der Vater des jetzigen Geschäftsführers der Verwaltungsgesellschaft

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der Klägerin Kenntnis von dem Bahnbetrieb gehabt haben müsse, ist aus mehreren Gründen rechtsfehlerhaft.

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aa) Zunächst schließt die Kenntnis des Käufers von einem Sachmangel
die Sachmängelhaftung nur unter den Voraussetzungen von § 442 Abs. 1 BGB
aus. Die hiervon zu unterscheidende Frage, ob dem Verkäufer die Berufung auf
den vertraglich vereinbarten Ausschluss der Sachmängelhaftung gemäß
§ 444 BGB verwehrt ist, obwohl die Arglist für den Kaufentschluss nicht kausal
war, stellt sich nur dann, wenn der Käufer gerade keine Kenntnis von dem
Sachmangel hat, den Kaufvertrag aber auch bei der gebotenen Aufklärung über
diesen unverändert geschlossen hätte. Dass es sich so verhielt, hat das Berufungsgericht nicht festgestellt.

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bb) Dahingehende Feststellungen sind ohnehin entbehrlich. Denn nach
der Rechtsprechung des Senats ist die Ursächlichkeit der Arglist für den Kaufentschluss im Rahmen von § 444 BGB unerheblich; diese Bestimmung soll den
Käufer allein vor einer unredlichen Freizeichnung des Verkäufers schützen
(Senat, Urteil vom 15. Juli 2011 - V ZR 171/10, BGHZ 190, 272 Rn. 13). Sofern
die Voraussetzungen vorliegen, unter denen über eine frühere Nutzung aufgeklärt werden muss, besteht objektiv ein offenbarungspflichtiger Sachmangel.
Anders als das Berufungsgericht meint, setzt § 444 BGB auch bei einem Altlastenverdacht nur voraus, dass dieser Sachmangel arglistig verschwiegen wurde;
die Norm differenziert nicht zwischen verschiedenen Arten von Sachmängeln.

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b) Schließlich sind die Rechte der Klägerin auch nicht nach § 442 Abs. 1
Satz 1 BGB ausgeschlossen. Voraussetzung hierfür wäre, dass sie bei Vertragsschluss nicht nur die frühere Nutzung als Bahnbetriebsgelände, sondern
auch die damit verbundene Gefahr einer Bodenkontamination kannte. Dass der

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Geschäftsführer der Verwaltungsgesellschaft der Klägerin über diese Kenntnisse verfügte, verneint das Berufungsgericht. Allerdings meint es im Zusammenhang mit § 444 BGB, der Vater des jetzigen Geschäftsführers als früherer Geschäftsführer müsse Kenntnis von der Nutzung gehabt haben. Insoweit ist aber
schon zweifelhaft, ob das Berufungsgericht eine positive Feststellung trifft oder
lediglich eine Vermutung anstellt. Sollte es sich um eine Feststellung handeln,
stünde diese substanzlos im Raum. Wie die Klägerin zutreffend hervorhebt,
bedürfte es aufgrund des erheblichen Zeitablaufs von mehr als vierzig Jahren
zwischen dem Ende der Bahnnutzung und dem Vertragsschluss für die Annahme einer fortwährenden positiven Kenntnis besonderer Anhaltspunkte. Zudem ist nicht erkennbar, warum dem früheren Geschäftsführer die von der Nutzung als Bahnbetriebsgelände ausgehende Gefahr einer Bodenbelastung bekannt gewesen sein sollte. Verbleibende Unsicherheiten wirkten sich zu Lasten
der Beklagten aus. Sie trägt als Verkäuferin die Darlegungs- und Beweislast für
die Kenntnis der Klägerin von dem Sachmangel im Sinne von § 442 Abs. 1 Satz
1 BGB (vgl. Senat, Urteil vom 18. November 2010 - V ZR 181/09, BGHZ 188,
43 Rn. 17); dies gilt auch für die Behauptung der Klägerin, der frühere Geschäftsführer habe sich lange vor dem Vertragsschluss aus dem Geschäftsleben zurückgezogen, was einer Wissenszurechnung gemäß § 166 BGB analog
ebenfalls entgegenstünde.

III.

18

Für das weitere Verfahren weist der Senat auf Folgendes hin:

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Bei einer Täuschung durch Verschweigen eines offenbarungspflichtigen
Mangels handelt arglistig im Sinne von § 444 BGB, wer einen Sachmangel

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mindestens für möglich hält und gleichzeitig weiß oder damit rechnet und billigend in Kauf nimmt, dass der Vertragsgegner den Sachmangel nicht kennt und
bei Offenbarung den Vertrag nicht oder nicht mit dem vereinbarten Inhalt geschlossen hätte (vgl. nur Senat, Urteil vom 3. März 1995 - V ZR 43/94, NJW
1995, 1549, 1550). Sollte das Gericht nach Beweisaufnahme zu der Auffassung
gelangen, dass die Nutzung als Bahnbetriebsgelände einen Sachmangel darstellt, müsste es unter Berücksichtigung der sachverständigen Erkenntnisse
beurteilen, ob die genannten Voraussetzungen der Arglist bei dem fachkundigen BEV vorliegen, und zwar unter Beachtung der Rechtsprechung zu der Wissenszurechnung

bei

juristischen

Personen

(vgl.

Senat,

Urteil

vom

8. Dezember 1989 - V ZR 246/87, BGHZ 109, 327, 330 ff.). Maßgeblich ist insoweit der Kenntnisstand des Verkäufers bei Vertragsschluss; liegen Umstände
vor, aufgrund deren er davon ausgehen darf, eine Schadstoffbelastung bestehe
trotz einer gefahrenträchtigen Nutzung nicht, kann die subjektive Seite der Arglist zu verneinen sein (näher BGH, Urteil vom 14. Oktober 1993 - III ZR 156/92,
DNotZ 1994, 452, 453, insoweit in BGHZ 123, 363 nicht abgedruckt). Soweit
sich die Beklagte in der Revisionserwiderung darauf stützt, sie habe - unter anderem aufgrund der unmittelbaren Nachbarschaft zu dem Betrieb der Klägerin davon ausgehen dürfen, dass dieser der frühere Bahnbetrieb bekannt war, trägt
sie die sekundäre Darlegungslast. Es ist Sache des Verkäufers, diejenigen Umstände in räumlicher, zeitlicher und inhaltlicher Weise zu konkretisieren, aufgrund deren er trotz unterbliebener eigener Aufklärung davon ausgegangen

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sein will, der Käufer habe Kenntnis von dem Mangel - hier also von der Gefahr
einer Bodenbelastung aufgrund der Nutzung - gehabt (eingehend Senat, Urteil
vom 18. November 2010 - V ZR 181/09, BGHZ 188, 43 Rn. 15).

Stresemann

Brückner

Kazele

Weinland

Haberkamp

Vorinstanzen:
LG Flensburg, Entscheidung vom 17.04.2014 - 2 O 36/13 OLG Schleswig, Entscheidung vom 16.01.2015 - 14 U 8/14 -