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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
IX ZB 214/09
vom
20. Januar 2011
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk:

ja

BGHZ:

nein

BGHR:

ja

ZPO § 517
Fehlt es an einer wirksamen Urteilszustellung, beginnt auch für eine im Ausland
wohnhafte, nicht anwaltlich vertretene Partei die Frist für die Einlegung der Berufung
grundsätzlich fünf Monate nach Verkündung des Urteils zu laufen.
BGH, Beschluss vom 20. Januar 2011 - IX ZB 214/09 - OLG Koblenz
AG Mainz

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Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat durch den Vorsitzenden Richter
Prof. Dr. Kayser, die Richter Raebel, Prof. Dr. Gehrlein, Grupp und die Richterin
Möhring
am 20. Januar 2011
beschlossen:
Die Rechtsbeschwerde gegen den Beschluss des 6. Zivilsenats
des Oberlandesgerichts Koblenz vom 24. August 2009 wird auf
Kosten des Beklagten als unzulässig verworfen.
Der Streitwert wird auf 1.012,52 € festgesetzt.

Gründe:
I.
1

Der Beklagte wurde durch Urteil des Amtsgerichts Mainz vom
20. November 2008 zur Zahlung von Anwaltshonorar in Höhe von 409,32 € an
die Kläger verurteilt; zugleich wurde seine auf Zahlung von 603,20 € gerichtete
Widerklage abgewiesen. Das Urteil wurde dem erstinstanzlich anwaltlich nicht
vertretenen Beklagten, der bereits zum Zeitpunkt der Klageerhebung in Griechenland wohnhaft war, nicht wirksam zugestellt.

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Am 18. Mai 2009 beauftragte der Beklagte einen Rechtsanwalt, gegen
ein möglicherweise inzwischen ergangenes Urteil Berufung zum Landgericht

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Mainz einzulegen. Auf fernmündliche Bitte übermittelte das Amtsgericht noch
am 18. Mai 2009 dem Prozessbevollmächtigten des Beklagten per Fax das am
20. November 2008 verkündete Urteil, dessen Rubrum für den Beklagten eine
Wohnanschrift in Griechenland ausweist. Der Prozessbevollmächtigte beantragte am 19. Mai 2009 Akteneinsicht und legte mit Schriftsatz vom selben Tag Berufung zum Landgericht Mainz ein. Der ihm von dem Amtsgericht am 20. Mai
2009 übersandten Akte entnahm der Prozessbevollmächtigte am 27. Mai 2009,
dass auch in der Klageschrift für den Beklagten eine Wohnanschrift in Griechenland angegeben war. Am 12. Juni 2009 legte der Beklagte, der außerdem
die Berufung beim Landgericht Mainz zurücknahm, verbunden mit einem Antrag auf Wiedereinsetzung in den vorigen Stand beim Oberlandesgericht Koblenz Berufung ein.
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Zur Begründung des Wiedereinsetzungsgesuchs hat der Beklagte vorgetragen und durch eidesstattliche Versicherung seines Prozessbevollmächtigten
glaubhaft gemacht, er habe am 18. Mai 2009 seinen Prozessbevollmächtigten
mandatiert und beauftragt, gegen ein etwaiges Urteil des Amtsgerichts Berufung einzulegen. Dabei habe er als Berufungsgericht das Landgericht Mainz
genannt. Noch am 18. Mai 2009 habe das Amtsgericht das Ersturteil seinem
Prozessbevollmächtigten durch Telefax übermittelt. Die auf den Akteneinsichtsantrag vom 19. Mai 2009 seitens des Amtsgerichts am 20. Mai 2009
übermittelten Akten habe sein Prozessbevollmächtigter am Abend des 27. Mai
2009 durchgearbeitet und dabei festgestellt, dass bereits in der Klageschrift ein
griechischer Wohnsitz des Beklagten angegeben worden sei. Auf Rückfrage
habe der Beklagte seinem Prozessbevollmächtigten sodann erklärt, dass er
bereits bei Klageeinreichung in Griechenland gelebt habe und dies seinem Prozessbevollmächtigten habe bekannt sein müssen, weil er ihn bereits im Jahr
2006 in einer anderen Sache vertreten habe.

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Das Oberlandesgericht hat die Berufung und den Wiedereinsetzungsan-

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trag als unzulässig verworfen. Mit der Rechtsbeschwerde verfolgt der Beklagte
sein Begehren weiter.

II.
Die gemäß § 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1, § 522 Abs. 1 Satz 4, § 238 Abs. 2

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Satz 1 ZPO statthafte Rechtsbeschwerde ist unzulässig, weil kein Zulässigkeitsgrund eingreift (§ 574 Abs. 2 ZPO).
1. Das Oberlandesgericht hat ausgeführt, die Berufungsfrist habe man-

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gels

einer

ordnungsgemäßen

Zustellung

fünf

Monate

nach

der

am

20. November 2008 erfolgten Verkündung des Urteils mit dem 20. April 2009 zu
laufen begonnen. Die am 20. Mai 2009 verstrichene Frist sei durch die am
12. Juni 2009 eingelegte Berufung nicht gewahrt. Wiedereinsetzung in den vorigen Stand könne bereits deshalb nicht gewährt werden, weil der Antrag nicht
binnen zwei Wochen nach Behebung des der rechtzeitigen Einlegung entgegenstehenden Hindernisses gestellt worden sei. Es könne dahinstehen, wann
der Beklagte erstmals Kenntnis von dem angefochtenen Urteil erhalten habe.
Jedenfalls habe ein etwa bestehendes Hindernis bereits Monate zuvor behoben
werden können, weil sich der Beklagte trotz des ihm für den 20. November
2008 bekannt gegebenen Verkündungstermins in den darauf folgenden Monaten nicht nach dem Verbleib der Entscheidung erkundigt habe. Überdies beruhe
die Fristversäumung jedenfalls auf einem dem Beklagten zuzurechnenden Verschulden seines Prozessbevollmächtigten. Dieser habe trotz des in Griechenland gelegenen Wohnsitzes des Beklagten die gebotene Klärung versäumt, bei

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welchem Gericht die Berufung einzulegen sei. Sofern dem Prozessbevollmächtigten die gebotene Prüfung bis zum Fristablauf nicht möglich gewesen sei, hätte er nach Maßgabe des sichersten Weges Berufung sowohl bei dem Landgericht als auch bei dem Oberlandesgericht einlegen müssen.
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2. Die nicht rechtsgrundsätzliche Entscheidung des Berufungsgerichts
beruht nicht auf einer Verletzung von Verfahrensgrundrechten (Art. 103 Abs. 1
GG); auch der Anspruch auf Gewährung wirkungsvollen Rechtsschutzes (Art. 2
Abs. 1 GG i.V.m. dem Rechtsstaatsprinzip) ist nicht verletzt.

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a) Zutreffend hat das Berufungsgericht angenommen, dass die Berufungsfrist im Streitfall gemäß § 517 Halbsatz 2 ZPO am 20. Mai 2009 abgelaufen und deshalb die am 12. Juni 2009 eingelegte Berufung verfristet ist.

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Die Berufungsfrist von einem Monat beginnt regelmäßig mit der Zustellung des angefochtenen Urteils zu laufen. Fehlt es - wie im Streitfall - an einer
wirksamen Zustellung, wird die Berufungsfrist mit dem Ablauf von fünf Monaten
nach Verkündung des angefochtenen Urteils in Lauf gesetzt (§ 517 Halbsatz 2
ZPO). Die Regelung trifft Vorsorge dagegen, dass in Fällen einer fehlerhaften
Zustellung niemals formelle Rechtskraft eintreten kann (Zöller/Heßler, ZPO
28. Aufl. § 517 Rn. 17). Deshalb wird eine Ausnahme von der Vorschrift des
§ 517 Halbsatz 2 ZPO nur für den - hier nicht gegebenen – Fall erwogen, dass
die beschwerte Partei in dem Verhandlungstermin nicht vertreten und zu diesem Termin auch nicht ordnungsgemäß geladen war (BGH, Beschl. v. 2. März
1988 - IVb ZB 10/88, NJW 1989, 1432, 1433; v. 1. März 1994 - XI ZB 23/93,
NJW-RR 1994, 1022; v. 29. September 1998 - KZB 11/98, NJW 1999, 143,
144). Eine weitere, über den Wortlaut hinausgehende Beschränkung der Norm
zugunsten von anwaltlich nicht vertretenen Ausländern ist auch aus Gründen

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der Rechtssicherheit nicht angezeigt. Insoweit ist zu berücksichtigen, dass auch
rechtsunkundige Inländer mit dem Inhalt des § 517 ZPO in aller Regel nicht vertraut sind. Etwaigen Erschwernissen kann abgeholfen werden, indem für die
Kenntnis vom Wegfall des Hindernisses der rechtzeitigen Einlegung auf die jeweiligen Verhältnisse der betroffenen, etwa im Ausland ansässigen Partei abgestellt wird (BGH, Beschl. v. 2. März 1988, aaO S. 1433). Bei dieser Sachlage
lief im Streitfall die Frist für die Einlegung der Berufung am 20. Mai 2009 ab; die
am 12. Juni 2009 eingelegte Berufung war mithin verspätet.
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b) Die Würdigung des Berufungsgerichts, wonach die Wiedereinsetzungsfrist des § 234 Abs. 1 Satz 1 ZPO nicht beachtet ist, begegnet - ungeachtet etwaiger Erkundigungspflichten des Beklagten (vgl. BGH, Beschl. v. 1. März
1994, aaO; v. 29. September 1999, aaO S. 144) - im Ergebnis keinen rechtlichen Bedenken. Die am 18. Mai 2009 in Lauf gesetzte zweiwöchige Frist war
jedenfalls am 3. Juni 2009 verstrichen. Mithin erweist sich der Wiedereinsetzungsantrag vom 12. Juni 2009 als verspätet.

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aa) Nach § 234 Abs. 1 ZPO muss die Wiedereinsetzung innerhalb einer
zweiwöchigen Frist beantragt werden, die mit dem Tag beginnt, an dem das
Hindernis behoben ist (§ 234 Abs. 2 ZPO). Behoben ist das Hindernis, wenn
sein Weiterbestehen nicht mehr als unverschuldet angesehen werden kann. Bei
der Vertretung durch einen Rechtsanwalt, dessen Verschulden dem Wiedereinsetzung Beantragenden nach § 85 Abs. 2 ZPO zuzurechnen ist, beginnt diese
Frist daher spätestens in dem Zeitpunkt, in dem der Anwalt bei Anwendung der
unter den gegebenen Umständen zu erwartenden Sorgfalt die eingetretene
Säumnis hätte erkennen können; auch der Wegfall des Hindernisses vor Ablauf
einer später versäumten Notfrist setzt die Frist des § 234 ZPO in Lauf (BGH,
Beschl. v. 26. Juli 2004 - VIII ZR 10/04, NJW-RR 2005, 143, 144; v. 23. No-

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vember 2004 - XI ZB 4/04, NJW-RR 2005, 435, 436; v. 28. Februar 2008 - V ZB
107/07, NJW-RR 2008, 1084 Rn. 10).
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bb) Das Hindernis der fehlenden Kenntnis des anzufechtenden Urteils
und der Bestimmung des zuständigen Berufungsgerichts war hier bereits am
18. Mai 2009 mit der Übersendung des verkündeten Urteils an den Prozessbevollmächtigten des Beklagten behoben. Dieser konnte dem Urteil nicht nur den
Verkündungszeitpunkt, sondern auch den in Griechenland gelegenen Wohnsitz
des Beklagten entnehmen. Ferner war auszuschließen, dass der Beklagte seinen Wohnsitz erst nach Rechtshängigkeit ins Ausland verlegt hatte. Denn das
Amtsgericht hat - wie den Ausführungen eingangs der Entscheidungsgründe zu
entnehmen ist - nach Hinweis auf den im Hoheitsgebiet eines anderen Mitgliedstaats gelegenen Wohnsitz des Beklagten seine örtliche Zuständigkeit im Blick
auf den im Inland gegebenen Erfüllungsort aus der Regelung des Art. 5 Nr. 1 b
EuGVVO hergeleitet. Angesichts dieser Umstände musste der Prozessbevollmächtigte, der nicht auf die Richtigkeit eines Hinweises seines ausländischen,
ersichtlich mit der hiesigen Gerichtsorganisation nicht näher vertrauten Mandanten über das zuständige Berufungsgericht vertrauen durfte, bei Beachtung
der gebotenen Sorgfalt erkennen, dass nach der hier noch anzuwendenden
Regelung des § 119 Abs. 1 Nr. 1 b) GVG das Oberlandesgericht zuständiges
Berufungsgericht war. Da die zweiwöchige Frist des § 234 Abs. 1 ZPO am Montag, den 18. Mai 2009, zu laufen begann und das Fristende auf Pfingstmontag,
den 1. Juni 2009, fiel, war sie mit Ablauf des 2. Juni 2009 verstrichen (§ 222
Abs. 1 ZPO, § 187 Abs. 1, § 188 Abs. 2 Alt. 1 BGB, § 222 Abs. 2 ZPO). Bei dieser Sachlage kann dahinstehen, ob vorliegend der Wiedereinsetzungsantrag
bereits daran scheitert, dass der Prozessbevollmächtigte des Beklagten nach
Kenntnisnahme von dem Urteil am 18. Mai 2009 ohne weiteres in der Lage gewesen wäre, die Berufung fristwahrend bis zum 20. Mai 2009 einzulegen.

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c) Eine andere Bewertung griffe auch dann nicht durch, wenn man das
Hindernis zur Fristwahrung erst in dem Zeitpunkt als beseitigt ansieht, als der
Prozessbevollmächtigte durch Einsichtnahme in die Verfahrensakte erkannte,
dass der Wohnsitz des Beklagten bereits bei Klagezustellung in Griechenland
gelegen war. Insoweit fehlt es an der gebotenen Darlegung, dass gerechnet ab
Eingang der Akte bei dem Prozessbevollmächtigten des Beklagten die zweiwöchige Frist des § 234 Abs. 1 Satz 1 ZPO beachtet ist.

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aa) Nach § 234 Abs. 1, § 236 Abs. 2 ZPO müssen alle Tatsachen, die für
die Gewährung der Wiedereinsetzung in den vorigen Stand von Bedeutung sein
können, innerhalb der zweiwöchigen Antragsfrist vorgetragen werden. Zu diesen Tatsachen gehören auch diejenigen, die die Einhaltung der Frist des § 234
Abs. 1 Satz 1 ZPO ergeben. Lediglich erkennbar unklare oder ergänzungsbedürftige Angaben, deren Aufklärung nach § 139 ZPO geboten gewesen wäre,
dürfen nach Fristablauf erläutert oder vervollständigt werden (BGH, Beschl. v.
12. Mai 1998 - VI ZB 10/98, NJW 1998, 2678, 2679). Zum notwendigen Inhalt
eines Wiedereinsetzungsgesuchs gehört Sachvortrag, demzufolge der Antrag
rechtzeitig nach der Behebung des Hindernisses (§ 234 Abs. 2 ZPO) gestellt
wurde (BGH, Beschl. v. 10. Dezember 1996 - VI ZB 16/96, NJW 1997, 1079; v.
13. Dezember 1999 - II ZR 225/98, NJW 2000, 592). Daran fehlt es im Streitfall.

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bb) Nach den Angaben des Beklagten wurde die Verfahrensakte auf den
Antrag seines Prozessbevollmächtigten vom 19. Mai 2009 durch das Amtsgericht noch am 20. Mai 2009 an diesen versandt. Es ist jedoch die notwendige
Darlegung unterblieben, wann die Akte bei seinem Prozessbevollmächtigten
eingetroffen ist. Ging die Akte entsprechend den üblichen Postlaufzeiten einen
bis zwei Werktage später bei seinem Prozessbevollmächtigten, der seinerseits

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die Akte binnen zwei Tagen an das Amtsgericht zurückgeleitet hat, ein, musste
dieser umgehend in die Akte zur Bestimmung des zuständigen Berufungsgerichts Einblick nehmen. Mit Rücksicht auf eine Postlaufzeit von zwei Werktagen
und die notwendige Einsichtnahme wäre das Hindernis dann bereits am 25. Mai
2009 entfallen und die zweiwöchige Frist am 8. Juni 2009 abgelaufen. Einer
weiteren Rücksprache mit dem Beklagten hätte es nicht mehr bedurft, weil der
vor dem Amtsgericht unangegriffen gebliebene ausländische Gerichtsstand für
das Rechtsmittelverfahren zugrunde zu legen war (BGH, Beschl. v.

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10. Juli 2007 - VIII ZB 73/06, NJW-RR 2008, 144 Rn. 4). Auch bei dieser Bewertung würde sich der am 12. Juni 2009 eingegangene Wiedereinsetzungsantrag als verfristet erweisen.
Kayser

Raebel
Grupp

Gehrlein
Möhring

Vorinstanzen:
AG Mainz, Entscheidung vom 20.11.2008 - 83 C 549/07 OLG Koblenz, Entscheidung vom 24.08.2009 - 6 U 721/09 -