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BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
Verkündet am:
27. Oktober 2004
Fritz
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle

IV ZR 174/03

in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk: ja
BGHZ:
nein
_____________________

BGB § 2042
Anteile von Miterben, die aus einer fortbestehenden Erbengemeinschaft durch
Teilauseinandersetzung ausscheiden, wachsen den in der Erbengemeinschaft
verbleibenden Miterben im Verhältnis ihrer bisherigen Anteile an (Bestätigung von
BGHZ 138, 8, 11).

BGH, Urteil vom 27. Oktober 2004 - IV ZR 174/03 - OLG Celle
LG Hannover

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Der IV. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat durch den Vorsitzenden Richter Terno, die Richter Dr. Schlichting, Seiffert, Wendt und
die Richterin Dr. Kessal-Wulf auf die mündliche Verhandlung vom
27. Oktober 2004

für Recht erkannt:

Auf die Rechtsmittel der Klägerin werden - unter deren Zurückweisung im übrigen - das Urteil des 7. Zivilsenats des
Oberlandesgericht Celle vom 18. Juni 2003 aufgehoben und
das Urteil des Landgerichts Hannover vom 26. Juni 2002
teilweise geändert. Der Urteilsausspruch wird wie folgt neu
gefaßt:

Der Beklagte wird verurteilt, an die Klägerin 20.036,35 €
nebst 4% Zinsen auf 19.557,86 € seit dem 27. Juni 2001 zu
zahlen. Im übrigen wird die Klage abgewiesen.

Die Kosten des Rechtsstreits tragen die Klägerin zu 2/3 und
der Beklagte zu 1/3.

Von Rechts wegen

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Tatbestand:
Die Klägerin verlangt von ihrem Bruder, dem Beklagten, Pflichtteilsergänzung nach der Mutter der Parteien.

Aus der Ehe der Eltern der Parteien sind fünf Kinder hervorgegangen. Der Vater verstarb 1983. Er wurde kraft Gesetzes von der Mutter zu
5/10 und von jedem der Kinder zu 1/10 beerbt. Durch Teilerbauseinandersetzungsvertrag vom 17. Oktober 1989 schieden drei Geschwister,
darunter die Klägerin, gegen Abfindung aus der Erbengemeinschaft aus.
Durch notariellen Vertrag vom 12. Januar 1990 übertrugen die Mutter
und die in der Erbengemeinschaft nach dem Vater verbliebene Schwester ihre Erbanteile im Hinblick auf schon empfangene oder weitere Gegenleistungen auf den Beklagten; dieser stellte die beiden anderen Vertragsbeteiligten von der Erfüllung noch nicht erledigter Abfindungszahlungen aus dem Vertrag vom 17. Oktober 1989 frei. 1998 starb die Mutter der Parteien; es trat gesetzliche Erbfolge ein.

In der Übertragung der Erbanteile der Mutter nach dem Vater
durch den Vertrag vom 12. Januar 1990 lag unstreitig eine gemischte
Schenkung zugunsten des Beklagten. Deshalb verlangt die Klägerin
Pflichtteilsergänzung. Die Parteien streiten im wesentlichen um die Höhe
der Erbanteile, die der Mutter nach Ausscheiden der drei weiteren Geschwister durch den Vertrag vom 17. Oktober 1989 an der Erbengemeinschaft nach dem Vater zustanden. Nach Auffassung der Klägerin sind die
Anteile der ausgeschiedenen Geschwister den in der Erbengemeinschaft
verbliebenen Miterben im Verhältnis ihrer Erbteile angewachsen, so daß
sich der Anteil der Mutter auf 5/7 erhöht hat. Nach Ansicht des Beklag-

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ten, der die Vorinstanzen gefolgt sind, ist es dagegen nicht zu einer Anwachsung gekommen. Mit der Revision verfolgt die Klägerin ihren
Standpunkt weiter.

Entscheidungsgründe:

Die Revision hat zum Teil Erfolg; sie führt zu einer Neuberechnung
der Höhe des Pflichtteilsergänzungsanspruchs der Klägerin nach ihrer
Mutter.

1. Das Berufungsgericht zieht als Grundlage der von der Klägerin
vertretenen Anwachsung der Erbteile der aus der Erbengemeinschaft
nach dem Vater ausgeschiedenen Miterben auf die verbleibenden Miterben die Vorschriften der §§ 1935, 2094 BGB in Betracht und gelangt zu
dem Ergebnis, daß sie einen auf den Zeitpunkt des Erbfalls zurückwirkenden Wegfall von Miterben voraussetzen, der hier nicht vorliege.
Selbst eine analoge Anwendung dieser Vorschriften führe aber nicht zu
dem von der Klägerin gewünschten Ergebnis: Nach §§ 1371, 1931 BGB
stehe dem überlebenden Ehegatten nicht mehr als die Hälfte des Nachlasses unabhängig davon zu, ob sich fünf oder nur zwei Abkömmlinge in
den Rest teilen. Die von der Klägerin herangezogene gesellschaftsrechtliche Regelung des § 738 BGB sei auf die Erbengemeinschaft nicht anwendbar, weil in den §§ 2032, 2038 Abs. 2, 2042 Abs. 2, 2044 Abs. 1
BGB nicht auf das Gesellschaftsrecht, sondern auf das Recht der Bruchteilsgemeinschaft verwiesen werde, das eine der Anwachsung vergleichbare Regelung nicht kenne. Eine Anwachsung zugunsten der Mutter sei
von den Beteiligten der Verträge vom 17. Oktober 1989 und 12. Januar

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1990 auch nicht gewollt gewesen; vielmehr habe der Beklagte allein
sämtliche Gegenleistungen aufbringen sollen.

2. Dagegen wendet sich die Revision mit Recht.

a) In Rechtsprechung und Literatur ist anerkannt, daß die Anteile
von Miterben, die aus einer fortbestehenden Erbengemeinschaft durch
Teilauseinandersetzung ausscheiden, den in der Erbengemeinschaft
verbleibenden Miterben im Verhältnis ihrer bisherigen Anteile anwachsen
(BGHZ 138, 8, 11 m.w.N.). Das folgt aus der gesetzlichen Ausgestaltung
der Erbengemeinschaft als Gesamthand, in der die einzelnen Nachlaßgegenstände der Gemeinschaft im ganzen zustehen (§§ 2033 Abs. 2,
2040 Abs. 1 BGB). Dieser Charakter der Erbengemeinschaft hat die Anwendung des in anderem Zusammenhang in § 738 Abs. 1 Satz 1 BGB
beim Ausscheiden von Mitgliedern einer Gesamthand vorgesehenen Anwachsungsprinzips auch auf die Erbengemeinschaft zur Folge. Auf den
Willen der Beteiligten kommt es insoweit nicht an.

b) Diesem Anwachsungsprinzip steht die Verweisung auf einzelne
Vorschriften aus dem Recht der Bruchteilsgemeinschaft in §§ 2038
Abs. 2, 2042 Abs. 2, 2044 Abs. 1 BGB nicht entgegen. Die Vorschriften
der §§ 1935, 2094, 2095 BGB, die den rückwirkenden Wegfall von Erben
und damit die Zusammensetzung der Erbengemeinschaft im Zeitpunkt
des Erbfalls betreffen, schließen eine Anwachsung in anderen als den
dort geregelten Fällen nicht aus, sondern zeigen, daß die Anwachsung
dem Recht der Erbengemeinschaft nicht fremd ist (BGHZ 138, 8, 13).

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c) Gerade am Beispiel einer Teilauseinandersetzung, wie sie hier
durch den Vertrag vom 17. Oktober 1989 vorgenommen worden ist, wird
deutlich, daß die Anteile der verbleibenden Erben am Nachlaß nicht mit
der gleichen Quote bemessen werden können wie vor der Teilauseinandersetzung: Der Nachlaß ist hier durch Abfindungsleistungen, die teilweise sofort erbracht, teilweise aber auch erst später fällig und durch eine Belastung von in der Erbengemeinschaft verbleibenden Grundstücken
finanziert wurden, real und in seinem wirtschaftlichen Wert verkleinert
worden. Den ausscheidenden Miterben sollte der Wert ihres Erbteils zugute kommen; dadurch sollte aber der Wert des Anteils der verbleibenden Erben nicht geschmälert werden. Die Anteile der verbleibenden Miterben können bei einer Verkleinerung des Nachlasses ihren bisherigen
Wert aber nur behalten, wenn sie sich der Quote nach entsprechend erhöhen. Diesen Gedanken hat die Revision anhand von Rechenbeispielen
näher erläutert; dem tritt der Beklagte in der Revisionsinstanz nicht mehr
entgegen. Danach ist hier von einem Anteil der Mutter an dem nach der
Teilauseinandersetzung vom 17. Oktober 1989 in der ungeteilten Erbengemeinschaft verbliebenen Nachlaß von 5/7 auszugehen.

3. Für die Höhe des Pflichtteilsergänzungsanspruchs der Klägerin
sind folgende Überlegungen maßgeblich:

a) Im Anschluß an die Feststellungen im Urteil des Landgerichts ist
mit dem Berufungsgericht davon auszugehen, daß der ungeteilte Nachlaß, der dem Beklagten infolge des Erbteilsübertragungsvertrages vom
12. Januar 1990 allein gehörte, nur noch aus dem Grundvermögen bestand, das nach der Teilerbauseinandersetzung vom 17. Oktober 1989 in
der fortbestehenden Erbengemeinschaft geblieben war. In der Präambel

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des Vertrages vom 12. Januar 1990 heißt es, daß die Erbengemeinschaft
"hinsichtlich des … Grundbesitzes" aufgehoben und auseinandergesetzt
werde. Soweit die Klägerin unter Bezug auf ein anderes Verfahren in der
Revisionsinstanz vorträgt, diesem Nachlaß seien Erträge aus den
Grundstücken, Bankguthaben und Zinsen in Höhe von insgesamt
366.828,03 DM hinzuzurechnen, handelt es sich um neues Vorbringen,
das in den Tatsacheninstanzen des Verfahrens zwischen den hier beteiligten Parteien noch nicht vorgetragen worden ist; damit ist die Klägerin
in der Revision ausgeschlossen (§ 559 Abs. 1 ZPO). Sie hatte in erster
Instanz hier nur vorgetragen, zwar gehe es im Vertrag vom 12. Januar
1990 lediglich um Grundvermögen, es sei aber unklar, ob die im Vertrag
vom 17. Oktober 1989 vorgesehenen Abfindungen der ausgeschiedenen
Miterbinnen nicht aus dem seinerzeit vorhandenen weiteren Vermögen
bedient worden seien, solange der Beklagte deren Finanzierung nicht offenlege (Schriftsatz vom 5. Februar 2002, S. 3). Der Beklagte hat in
zweiter Instanz auf Anforderung des Gerichts am 8. Januar 2003 Finanzierungsunterlagen (u.a. Darlehensvertrag/Überweisungen) vorgelegt.
Das hat die Klägerin nicht zum Anlaß genommen, ihr Vorbringen aus erster Instanz zu konkretisieren. Es wäre aber Sache der Klägerin gewesen, für ihren Anspruch auf Pflichtteilsergänzung wegen der Erbteilsübertragung der Mutter vom 12. Januar 1990 näher vorzutragen, ob sich
die gemischte Schenkung außer auf Grundvermögen etwa noch auf weitere Vermögenswerte bezogen habe und von welchem Wert insoweit
auszugehen sei. Im übrigen hat der Beklagte bereits in erster Instanz
vorgetragen, soweit der Erbengemeinschaft Barvermögen etwa aus den
Erträgen der Grundstücke zugestanden habe, sei dies bei der Mutter der
Parteien verblieben, also nicht Gegenstand des Erbteilsübertragungsver-

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trages vom 12. Januar 1990 geworden. Auch dem ist die Klägerin nicht
entgegen getreten.

b) Der Wert des durch den Vertrag vom 12. Januar 1990 auf den
Beklagten übergegangenen Grundvermögens betrug 1990 unstreitig
2.515.000 DM.

Dabei

ist

jedoch

die

Grundschuld

in

Höhe

von

500.000 DM nicht berücksichtigt, die gemäß § 11 des Teilerbauseinandersetzungsvertrages vom 17. Oktober 1989 zur Finanzierung der Barabfindungen der seinerzeit ausgeschiedenen Miterbinnen zulasten des in
der ungeteilten Erbengemeinschaft verbliebenen Grundvermögens bestellt worden ist.

Nach Ansicht der Revision kann diese Grundschuld nicht vom Wert
des Restnachlasses abgezogen werden, weil sie eine Darlehensschuld
des Beklagten persönlich gesichert habe. Hierfür bezieht sich die Revision auf § 4 Abs. 2 des Erbteilsübertragungsvertrages vom 12. Januar
1990, wonach der Beklagte seine Mutter und seine Schwester im Zusammenhang mit deren Übertragung ihrer Erbanteile auf den Beklagten
freigestellt hat von einem etwaigen Schuldendienst hinsichtlich der in
Rede stehenden Grundschuld über 500.000 DM.

Nach dem vom Berufungsgericht in Bezug genommenen landgerichtlichen Urteil war es zwar der Beklagte, der die von der Grundschuld
über 500.000 DM gesicherten Darlehen aufnahm, der Kredit diente aber
- wie auch aus § 11 des Vertrages vom 17. Oktober 1989 hervorgeht der Abfindung der am 17. Oktober 1989 aus der Erbengemeinschaft ausgeschiedenen Miterbinnen. Schuldner dieser Abfindung war die aus den
drei verbleibenden Miterben bestehende Erbengemeinschaft, der dafür

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entsprechend mehr vom Grundvermögen des Vaters verblieb. Die Höhe
der Abfindungszahlungen war in § 6 des Vertrages vom 17. Oktober
1989 für jede der drei ausscheidenden Miterbinnen auf je 274.809,70 DM
vereinbart worden. Dieser Betrag sollte teilweise - für jede ausscheidende Miterbin in unterschiedlicher Höhe - durch Anrechnung bereits empfangener Beträge oder Leistungen und im übrigen durch Barzahlung getilgt werden. Nach § 8 des Teilerbauseinandersetzungsvertrages vom
17. Oktober 1989 sollten die drei ausscheidenden Miterbinnen bis
31. Oktober 1989 weitere je 20.000 DM erhalten. Die danach verbleibende Restschuld (nach dem Stand vom 17. Oktober 1989 für alle drei ausscheidenden Miterbinnen zusammen noch 500.584,99 DM) sollte gemäß
§ 8 des Vertrages vom 17. Oktober 1989 bis 15. Januar 1990 fällig und
nach § 11 dieses Vertrages mit Hilfe einer Grundpfandrechtsbestellung
bis zu einem Betrage von 500.000 DM finanziert werden. Diese Art der
Tilgung war unabhängig davon vorgesehen, daß in § 5 des Vertrages
vom 17. Oktober 1989 Barvermögen des Nachlasses erfaßt war wie
Spargelder und Einnahmen aus dem Grundbesitz (Mieteinkünfte und
Erbbauzinsen). Von der durch Finanzierung zu tilgenden Abfindungsschuld hat der Beklagte die beiden Miterbinnen, die ihre Erbteile im Vertrag vom 12. Januar 1990 auf ihn übertragen haben, im dortigen § 4
Abs. 2 freigestellt. Diese Formulierung bestätigt also, daß es sich um eine Schuld aller drei am 17. Oktober 1989 in der Erbengemeinschaft verbliebenen Miterben handelte und nicht etwa um eine Schuld allein des
Beklagten persönlich. Daß nur der Beklagte ein Darlehen aufgenommen
hat, ändert nichts daran, daß die Schuld, die getilgt werden sollte, und
auch die Grundschuld, die den Kredit sicherte, den Wert des der Erbengemeinschaft vor Abschluß des Erbteilsübertragungsvertrages vom

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12. Januar 1990 zustehenden Restnachlasses nach dem Vater minderten.

Damit ist die Grundschuld in Höhe von 500.000 DM vom Wert des
Nachlasses, auf den sich der Erbteilsübertragungsvertrag vom 12. Januar 1990 bezog, abzuziehen. Der durch Anwachsung erhöhte Erbanteil
der Mutter von 5/7, den sie im Wege einer gemischten Schenkung auf
den Beklagten übertragen hat, bezog sich mithin nur noch auf einen
Nachlaß im Wert von 2.015.000 DM, ist also mit einem Betrag von
1.439.285,70 DM anzusetzen.

c) Davon sind unstreitig Gegenleistungen des Beklagten zugunsten
seiner Mutter im Wert von 95.137,20 DM und 18.400 DM abzuziehen.
Der verbleibende Betrag ist inflationsbereinigt von 1990 auf den Zeitpunkt des Erbfalles im Jahre 1998 umzurechnen. Auf der Grundlage der
vom Landgericht herangezogenen unstreitigen Ansätze zum jeweils
maßgeblichen Lebenshaltungskostenindex ergeben sich als Wert der
Schenkung zugunsten des Beklagten 1.611.603,30 DM.

Hinzu kommt ein von der Mutter tatsächlich hinterlassener Nachlaß
im Wert von unstreitig 321.362 DM. Von der Summe beider Beträge
(1.932.965,30 DM) hat die Klägerin einen Pflichtteil von einem Zehntel
zu beanspruchen, d.h. 193.296,53 DM.

Davon abzusetzen ist gemäß § 2326 Satz 2 BGB der Nachlaß der
Mutter, soweit er der Klägerin hinterlassen ist (64.272 DM). Ferner sind
unstreitig

Zahlungen

an

die

Klägerin

in

Höhe

von

insgesamt

90.772,69 DM zu berücksichtigen. Daraus folgt ein restlicher Anspruch

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der Klägerin in Höhe von 38.251,84 DM. Insoweit waren die Urteile der
Vorinstanzen zu ändern. Hinsichtlich der Zinsen wird das Berufungsurteil
nicht angegriffen.

Terno

Dr. Schlichting

Wendt

Seiffert

Dr. Kessal-Wulf