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1 year ago
  1. BUNDESGERICHTSHOF
  2. IM NAMEN DES VOLKES
  3. URTEIL
  4. III ZR 83/12
  5. Verkündet am:
  6. 18. April 2013
  7. Bott
  8. Justizhauptsekretärin
  9. als Urkundsbeamter
  10. der Geschäftsstelle
  11. in dem Rechtsstreit
  12. - 2 -
  13. Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung
  14. vom 18. April 2013 durch den Vizepräsidenten Schlick und die Richter
  15. Dr. Herrmann, Wöstmann, Hucke und Seiters
  16. für Recht erkannt:
  17. Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 34. Zivilsenats
  18. des Oberlandesgerichts Hamm vom 31. Januar 2012 aufgehoben.
  19. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch
  20. über die Kosten des Revisionsrechtszugs, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
  21. Von Rechts wegen
  22. Tatbestand
  23. 1
  24. Die Kläger nehmen die Beklagte wegen fehlerhafter Anlageberatung auf
  25. Schadensersatz wegen ihrer Beteiligung an der F.
  26. M
  27. 2
  28. fonds
  29. - und E.
  30. GmbH & Co. KG in Anspruch.
  31. Die Kläger - beide Unternehmer aus D.
  32. der Sparkasse D.
  33. - sind langjährige Kunden
  34. . Mit dem Hinweis, dass die Beklagte auf die Vermö-
  35. gensberatung und Betreuung sogenannter "Premiumkunden" spezialisiert sei,
  36. wurden sie in Sachen Vermögensanlage von der Sparkasse an die Beklagte
  37. verwiesen, die eine 100 %ige Tochtergesellschaft der Sparkasse D.
  38. ist.
  39. - 3 -
  40. Die Beklagte wirbt mit einer sogenannten Imagebroschüre unter Verwendung
  41. des Firmenlogos der Sparkasse für ihre als "Private Banking" bezeichnete Tätigkeit.
  42. 3
  43. Im Jahr 2003 meldete sich ein Geschäftsführer der Beklagten telefonisch
  44. bei den Klägern und empfahl ihnen den streitgegenständlichen Fonds als steueroptimierte Kapitalanlage; die Beklagte war als Vertriebspartnerin für die
  45. (Fonds-)Eigenkapitalvermittlung gewonnen worden. Nach weiteren Telefonaten,
  46. in denen der Geschäftsführer der Beklagten die Kläger über den Fonds informierte und für eine Beteiligung an dem geschlossenen Fonds warb, kam es in
  47. den Geschäftsräumen der Beklagten zu einem persönlichen Kundengespräch,
  48. an dem auch der firmeneigene Prokurist der Kläger teilnahm. Im Verlaufe des
  49. Gesprächs wurde den Klägern das Konzept des Fonds anhand des ihnen vorab
  50. zugesandten Emissionsprospekts nochmals vorgestellt und erläutert. Der genaue Inhalt des Beratungsgesprächs ist zwischen den Parteien streitig.
  51. 4
  52. Am 12. November 2003 zeichneten die Kläger Fondsanteile im Gegenwert von jeweils 50.000 € zuzüglich eines Agios in Höhe von 5 % der Beteiligungssumme. In der Annahme, dass die Beklagte einen Teil des Agios als Provision erhalte, vereinbarte jeder der Kläger mit der Beklagten bezüglich des
  53. Agios eine (Rück-)Erstattung in Höhe von 500 €. Im Übrigen wurde über eine der
  54. Beklagten seitens der Fondsgesellschaft zufließende Vertriebsprovision nicht
  55. gesprochen. Das Beteiligungskapital zuzüglich des Agios, mithin ein Gesamtbetrag in Höhe von 52.500 €, überwies jeder der Kläger anschließend an die
  56. Fondsgesellschaft. Nach entsprechender (Provisions-)Rechnungsstellung erstattete die Beklagte später den vereinbarten Betrag in Höhe von 500 €. Die
  57. Beklagte erhielt für die Vermittlung der Fondsanteile eine Provision von zumindest 7,5 % des vermittelten Nominalkapitals.
  58. - 4 -
  59. 5
  60. Die Fondsbeteiligung erbrachte in der Folgezeit nicht den erhofften wirtschaftlichen Erfolg. Insbesondere erkannten die Finanzämter die steuerlichen
  61. Verlustzuweisungen der Fondsgesellschaft letztlich nicht an.
  62. 6
  63. Mit ihrer Klage begehren die Kläger im Wesentlichen die Rückabwicklung
  64. ihrer Beteiligung an dem Fonds sowie entgangenen Gewinn in Höhe von 4 %
  65. Zinsen pro Jahr auf das Anlagekapital vom 12. November 2003 bis zum Eintritt
  66. der Rechtshängigkeit.
  67. 7
  68. Das Landgericht hat die Beklagte verurteilt, an die Kläger jeweils
  69. 52.000 € zuzüglich 4 % Zinsen vom 12. November 2003 bis zum 12. August
  70. 2009 und zuzüglich Zinsen auf den sich hieraus ergebenden Gesamtbetrag in
  71. Höhe von 5 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit dem 13. August 2009
  72. zu zahlen, sowie die Kläger von allen wirtschaftlichen und steuerlichen Nachteilen freizustellen, die mittelbar oder unmittelbar aus der Beteiligung an dem
  73. Fonds resultieren, insoweit Zug um Zug gegen Übertragung der Fondsanteile.
  74. Weiterhin hat es die Beklagte zur Zahlung von jeweils 2.028,36 € vorgerichtlicher Anwaltskosten nebst Zinsen verurteilt. Die weitergehende Klage ist abgewiesen worden.
  75. 8
  76. Auf die Berufung der Beklagten hat das Oberlandesgericht das landgerichtliche Urteil teilweise abgeändert und die weitergehende Berufung teilweise
  77. zurückgewiesen. Dabei hat das Oberlandesgericht - unter Berücksichtigung
  78. zwischenzeitlich erfolgter Ausschüttungen in Höhe von jeweils 42.500 € - die
  79. Verurteilung der Beklagten insbesondere dahingehend geändert, dass an jeden
  80. der Kläger 9.500 € nebst 5 Prozentpunkten über dem Basiszins seit dem
  81. 13. August 2009 zu zahlen sind.
  82. - 5 -
  83. 9
  84. Mit der vom Senat zugelassenen Revision verfolgt die Beklagte den Klageabweisungsantrag weiter.
  85. Entscheidungsgründe
  86. 10
  87. Die Revision hat Erfolg.
  88. I.
  89. 11
  90. Das Berufungsgericht hat die Klage im Wesentlichen für begründet erachtet. Den Klägern stünden die ausgeurteilten Ansprüche gegen die Beklagte
  91. wegen Aufklärungspflichtverletzung aus einem zwischen den Parteien geschlossenen Anlageberatungsvertrag zu.
  92. 12
  93. Zwischen den Parteien sei ein Beratungsvertrag und nicht lediglich ein
  94. Anlagevermittlungsvertrag geschlossen worden. Trete ein Anlageinteressent an
  95. eine Bank oder der Anlageberater einer Bank an einen Kunden heran, um über
  96. die Anlage des Geldbetrags beraten zu werden beziehungsweise zu beraten,
  97. so werde das darin liegende Angebot zum Abschluss eines Beratungsvertrags
  98. stillschweigend durch die Aufnahme des Beratungsgesprächs angenommen.
  99. Die Kläger seien von einem Geschäftsführer der Beklagten zunächst telefonisch
  100. wegen des Fonds kontaktiert und anschließend im Rahmen eines persönlichen
  101. Kundengesprächs in den Räumlichkeiten der Beklagten über eine Beteiligung
  102. an der streitgegenständlichen Kapitalanlage beraten worden. Das Gespräch sei
  103. von der Beklagten selbst als ein Beratungsgespräch bezeichnet worden. Dabei
  104. - 6 -
  105. sei den Klägern anhand des Emissionsprospekts die Anlage vorgestellt und
  106. eine Beteiligung daran empfohlen worden.
  107. 13
  108. Die sich aus dem Anlageberatungsvertrag ergebenden Pflichten habe die
  109. Beklagte gleich in zweifacher Hinsicht verletzt, als sie den Klägern zum einen
  110. die Höhe der ihr für den Vertrieb der Fondsbeteiligung zufließenden Rückvergütungen nicht offengelegt und zum anderen auch nicht darüber aufgeklärt habe,
  111. dass sie sich gegenüber der Fondsgesellschaft grundsätzlich verpflichtet gehabt habe, im Rahmen der mit ihren Kunden zu führenden Beratungsgespräche
  112. ausschließlich die ihr hierfür von der Fondsgesellschaft zur Verfügung gestellten Vertriebsunterlagen zu nutzen und keine hierüber hinausgehenden Angaben zu machen.
  113. 14
  114. Die Beklagte habe die Kläger nicht über die Höhe der hier aufgrund ihrer
  115. Vertriebsvereinbarung mit der Fondsgesellschaft zugeflossenen Rückvergütung
  116. in Höhe von mindestens 7,5 % des Nennwerts der gesamten Beteiligung (ohne
  117. Agio) aufgeklärt. Bei der Beklagten handele es sich nicht um eine freie, von der
  118. Bank unabhängige Anlageberaterin. Mit der Auslagerung der Anlageberatung
  119. aus dem Geschäftsbereich der Sparkasse Dortmund auf die Beklagte möge
  120. zwar eine gesellschaftsrechtliche Ausgliederung vollzogen worden sein. Dies
  121. mache die Beratungsgesellschaft jedoch nicht automatisch zu einer freien Anlageberaterin im Sinne der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs. Vielmehr
  122. komme es darauf an, ob die Beratungsgesellschaft sich aus der - für die Erkennbarkeit des Provisionsinteresses maßgeblichen - Sicht des Kunden nach
  123. außen als von der Bank nicht nur gesellschaftsrechtlich, sondern auch im Übrigen als von dieser im Unternehmensverbund unabhängige Beraterin darstelle.
  124. Das treffe auf die Beklagte nicht zu. Die Sparkasse sei die Alleingesellschafterin
  125. der Beklagten und diese übernehme mit ihrer zur Werbung eingesetzten
  126. - 7 -
  127. "Image-Broschüre" das sogenannte Corporate Identity-Konzept der Sparkasse.
  128. Sie schöpfe aus den Geschäftsbeziehungen ihrer Muttergesellschaft und mache sich diese fruchtbar, indem sie sich Kunden von der Sparkasse gezielt zuführen lasse. Die Kläger hätten im Rahmen ihrer persönlichen Anhörung überzeugend ausgeführt, dass sie als Kunden von Mitarbeitern der Sparkasse in
  129. Kapitalanlagefragen "an die Beklagte übergeben" worden seien. Zur Begründung habe man ihnen gegenüber angegeben, dass sich die Beklagte speziell
  130. um "Kunden ab einer gewissen Größenordnung" kümmere und diese bei der
  131. Vermögensanlage "besser und spezieller" beraten könne. Eine klare Grenzziehung zwischen der Sparkasse einerseits und der Beklagten andererseits habe
  132. es nicht gegeben, geschweige denn sei diese für die Kunden erkennbar gewesen. Vielmehr sei den Klägern der Eindruck vermittelt worden, dass ihnen als
  133. "Premiumkunden" mit der Betreuung durch die ausgegliederte Beratungsgesellschaft nunmehr eine ganz individuelle und besonders qualifizierte Beratung seitens der Sparkasse zuteilwerden solle. Angesichts der Begleitumstände und
  134. ihres Status als langjährige, gute Kunden der Sparkasse hätten die Kläger annehmen dürfen, die Beklagte als 100 %ige Tochtergesellschaft der Sparkasse
  135. partizipiere letztlich an den Entgelten wie z.B. den Kontoführungsgebühren, die
  136. die Sparkasse regelmäßig im Rahmen ihrer Geschäftsbeziehung für ihre jeweiligen Dienstleistungen vom Kunden erhalte.
  137. 15
  138. Unbeschadet dessen habe die Beklagte ihre Aufklärungspflicht auch
  139. dadurch verletzt, dass sie über die zwischen ihr und der mit der Eigenkapitalvermittlung betrauten V.
  140. B.
  141. AG (V.
  142. AG) - die ihrerseits
  143. Rechte und Pflichten aus der mit der Fondsgesellschaft geschlossenen Vertriebsvereinbarung auf Dritte übertragen durfte - bestehenden Vertriebs- und
  144. Vergütungsvereinbarung nicht aufgeklärt habe. In dieser Vereinbarung habe sie
  145. sich verpflichtet, von den Aussagen des Beteiligungsangebots abweichende
  146. - 8 -
  147. oder darüber hinausgehende Angaben nicht zu machen und nur Daten und
  148. Fakten zu verwenden, die ihr von der V.
  149. AG oder der Fondsgesellschaft zur
  150. Verfügung gestellt worden seien. Die übernommene Verpflichtung habe für die
  151. Beklagte von vornherein die konkrete Möglichkeit eines Interessenkonflikts im
  152. Rahmen zukünftiger Beratungsgespräche mit Anlegern über die in Rede stehende Beteiligungsform begründet. Eine dem bestmöglichen Interesse des Anlegers entsprechende eigenständige Anlageberatung sei der Beklagten damit
  153. nicht mehr selbstverständlich möglich gewesen. Eine pflichtgemäße Beratung
  154. dürfe sich nicht von vornherein auf den Emissionsprospekt und sonstige Vertriebsunterlagen der Fondsgesellschaft oder der von dieser beauftragten Vertriebsgesellschaft beschränken. Da sich die Beklagte im Hinblick auf die in Rede stehende Vertriebs- und Vergütungsvereinbarung uneingeschränkt vertragskonform verhalten müsse, könne sie sich andererseits gegenüber ihren Kunden
  155. nicht mehr bedenkenlos zu einer anlagegerechten Beratung verpflichten. Vielmehr sei sie prinzipiell Gefahr gelaufen, dem Anleger Risiken des Anlageobjekts nicht von sich aus offenbaren zu können, sofern sich die entsprechenden
  156. Daten nicht aus den ihr zur Verfügung gestellten Vertriebsanlagen ergeben hätten. Jedenfalls sei die Beklagte verpflichtet gewesen, die Kläger über die von ihr
  157. geschlossene Vertriebsvereinbarung zu unterrichten.
  158. II.
  159. 16
  160. Das Urteil des Berufungsgerichts hält der rechtlichen Nachprüfung nicht
  161. stand. Mit der Begründung des Berufungsgerichts lassen sich Schadensersatzansprüche der Kläger gegen die Beklagte nicht rechtfertigen.
  162. - 9 -
  163. 17
  164. 1.
  165. Ohne Erfolg bleibt jedoch die Rüge der Beklagten, es habe kein Anlage-
  166. beratungs- sondern nur ein Vermittlungsvertrag zwischen den Parteien bestanden. Die tatrichterliche Würdigung des Berufungsgerichts ist rechtlich nicht zu
  167. beanstanden.
  168. 18
  169. a) Im Vordergrund einer Anlageberatung steht in Abgrenzung zur Anlagevermittlung das Angebot einer unabhängigen individuellen Beratung (Senatsurteil vom 27. Oktober 2005 - III ZR 71/05, NJW-RR 2006, 109 Rn. 14). Ein Beratungsvertrag kommt regelmäßig konkludent zustande, wenn im Zusammenhang mit der Anlage eines Geldbetrags tatsächlich eine Beratung stattfindet.
  170. Das Angebot zum Abschluss eines Beratungsvertrages kann auch stillschweigend durch die Empfehlung einer Anlage geschehen (BGH, Urteil vom 25. September 2007 - XI ZR 320/06, BGHR BGB § 676 Beratungsvertrag 9). Häufig
  171. wird die Beurteilung und Beratung aufgrund der persönlichen Verhältnisse des
  172. Anlegers im Vordergrund stehen (Senatsurteil vom 18. Januar 2007 - III ZR
  173. 44/06, NJW-RR 2007, 621 Rn. 10).
  174. 19
  175. b) Vorliegend ist zu berücksichtigen, dass die Kläger von der Sparkasse,
  176. deren langjährige Kunden sie waren, gerade deswegen an die Beklagte verwiesen wurden, weil diese über eine auf "Premiumkunden" zugeschnittene spezielle Anlageberatungskompetenz verfügte. Ausgehend hiervon konnten die Kläger
  177. von ihrem objektiven Empfängerhorizont die Empfehlung der streitgegenständlichen Anlage nur so verstehen, dass die Beklagte in Kenntnis des "gehobenen"
  178. wirtschaftlichen Status der Kläger diesen eine auf ihre persönlichen Verhältnisse zugeschnittene Anlagemöglichkeit vorschlug und einen Beratungsvertrag
  179. über die Geldanlage bot. Die Entgegennahme der Beratung und die Verabre-
  180. - 10 -
  181. dung zum später stattgefundenen Gespräch über den empfohlenen Fonds
  182. konnte die Beklagte nur dahingehend auffassen, dass die Kläger eine (auch)
  183. anlegergerechte Empfehlung und eine Beratung über die Chancen und Risiken
  184. einer Anlage erwarteten und mit diesem Inhalt ein Beratungsvertrag zustande
  185. kam.
  186. 20
  187. 2.
  188. Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts stehen den Klägern
  189. keine Schadensersatzansprüche gegen die Beklagten wegen einer unterbliebenen Aufklärung über eine Provision oder Rückvergütung wegen des gezeichneten Fonds zu. Eine solche Pflicht bestand für die Beklagte nicht.
  190. 21
  191. a) Nach der gefestigten Rechtsprechung des Senats ist ein freier nicht
  192. bankmäßig gebundener Anlageberater nicht verpflichtet, den Anleger ungefragt
  193. über den Umstand und die Höhe einer Provision aufzuklären. Für den Anleger
  194. liegt es bei einer Beratung durch einen freien Anlageberater auf der Hand, dass
  195. dieser von der kapitalsuchenden Anlagegesellschaft Vertriebsprovisionen erhält, die jedenfalls wirtschaftlich betrachtet dem vom Anleger an die Anlagegesellschaft gezahlten Betrag entnommen werden. Da der Anlageberater mit der
  196. Beratung als solcher sein Geld verdienen muss, kann berechtigterweise nicht
  197. angenommen werden, dass er diese Leistung insgesamt kostenlos erbringt.
  198. Sind ein Agio oder Kosten für die Eigenkapitalbeschaffung ausgewiesen, so
  199. liegt für den Anleger klar erkennbar zutage, dass aus diesen Mitteln auch Vertriebsprovisionen bezahlt werden, an denen sein Anlageberater partizipiert. Unter diesen Umständen besteht regelmäßig kein schützenswertes Vertrauen des
  200. Anlegers darauf, dass der Anlageberater keine Leistungen des Kapitalsuchenden erhält; vielmehr sind dem Anleger sowohl die Provisionsvergütung des Be-
  201. - 11 -
  202. raters durch den Kapitalsuchenden als auch der damit (möglicherweise) verbundene Interessenkonflikt bewusst. Soweit es um die genaue Höhe der dem
  203. Anlageberater zukommenden Provision geht, ist es bei gebotener Abwägung
  204. der gegenüberstehenden Interessen der Vertragsparteien Sache des Anlegers
  205. - dem generell das Provisionsinteresse des Beraters bekannt ist -, dieserhalb
  206. bei den Anlageberatern nachzufragen (vgl. nur Senatsurteil vom 19. Juli 2012
  207. - III ZR 308/11, NJW 2012, 2952 Rn. 12 mwN).
  208. 22
  209. b) Ein selbständiges Unternehmen der "Finanzgruppe" einer Sparkasse,
  210. das als 100 %ige Tochtergesellschaft (GmbH) der Sparkasse hauptsächlich auf
  211. dem Gebiet der Anlageberatung tätig ist, ist hinsichtlich der Verpflichtung, seine
  212. Kunden ungefragt über die von ihm bei der empfohlenen Anlage erwartete Provision aufzuklären, wie ein freier Anlageberater zu behandeln (vgl. Senatsurteil
  213. vom 19. Juli 2012 aaO Rn. 14). Bei der gebotenen typisierenden Betrachtungsweise kann ein Anleger, der sich durch einen solchen Anlageberater über Anlagemöglichkeiten beraten lässt, nicht berechtigterweise annehmen, der Anlageberater werde diese Leistung kostenlos erbringen. Dabei ist in den Vordergrund
  214. zu stellen, dass es sich in diesen Fällen bei den Beratern um selbständige juristische Personen handelt, die selbst kein Kreditinstitut sind und keine "klassischen" Bankgeschäfte betreiben. Sie sind, ungeachtet des Umstands, dass sie
  215. zur "Finanzgruppe der Sparkasse" gehören - was durch die Verwendung des
  216. Firmenlogos betont wird - und ihre Kunden im Wesentlichen aus dem Kundenstamm der Sparkasse gewinnen, eigenständige Unternehmen, zu deren Haupttätigkeit - nicht anders als bei sogenannten "freien" Anlageberatern - die Beratung bei der Geldanlage gehört. Bei gebotener typisierender Betrachtungsweise
  217. ist einem Anleger auch bei einer solchen Anlageberatung bewusst, dass der
  218. - 12 -
  219. Berater Provision seitens der Kapitalsuchenden erhält, zumal er keine Vergütung für die Anlageberatung selbst, die Verwaltung von Konten oder sonstige
  220. Dienstleistungen seitens des Anlegers erhält. Ein Anleger hat damit auch bei
  221. der Beratung durch eine "Sparkassentochter" kein schutzwürdiges Vertrauen
  222. darauf, dass diese kein Geld seitens des Kapitalsuchenden für die Vermittlung
  223. des jeweiligen Anlageprodukts erhält (Senatsurteil aaO).
  224. 23
  225. c) Die Umstände im vorliegenden Fall geben keinen Anlass zu einer abweichenden Beurteilung. Den Klägern war bekannt, dass die Beklagte, an die
  226. sie von der Sparkasse Dortmund zur Anlageberatung weiterverwiesen worden
  227. waren, eine selbständige juristische Person ist, die jedenfalls von ihnen keine
  228. Zahlung für die Anlageberatung erhielt. Im Übrigen zeigt der Umstand, dass die
  229. Kläger mit der Beklagten über das offen ausgewiesene Agio verhandelt und
  230. sich auf eine teilweise Rückerstattung verständigt haben, dass ihnen die unter
  231. b) geschilderten Zusammenhänge durchaus vor Augen standen. Die Beklagte
  232. ist deshalb als "freie" Anlageberaterin anzusehen, der über die von ihr erhaltenen Rückvergütungen und Provisionszahlungen nicht aufzuklären brauchte.
  233. Aus einer unterbliebenen Aufklärung kann sich daher kein Schadensersatzanspruch für die Kläger ergeben.
  234. 24
  235. 3.
  236. Die Auffassung des Berufungsgerichts, der Beklagten falle durch die
  237. mangelnde Aufklärung über den Inhalt der geschlossenen Vertriebsvereinbarung im Hinblick auf die Verwendung von Informationen ein weiterer Beratungsfehler zur Last, hält den Angriffen der Revision ebenfalls nicht stand. Das Berufungsgericht nimmt an, die übernommene Verpflichtung begründe für die Be-
  238. - 13 -
  239. klagte von vornherein die konkrete Möglichkeit eines Interessenkonflikts im
  240. Rahmen zukünftiger Beratungsgespräche mit Anlegern über die in Rede stehende Beteiligungsform. Eine dem bestmöglichen Interesse des Anlegers entsprechende eigenständige Anlageberatung sei nicht mehr möglich gewesen.
  241. 25
  242. Der Anlageberatungskunde hat einen Anspruch auf eine vollständige und
  243. richtige Beratung. Diese darf, wovon das Berufungsgericht zutreffend ausgegangen ist, sich nicht nur auf die Unterlagen beschränken, die von der Fondsgesellschaft oder der Vertriebsgesellschaft zur Verfügung gestellt werden. In
  244. Bezug auf das Anlageobjekt hat sich seine Beratung auf diejenigen Eigenschaften und Risiken zu beziehen, die für die jeweilige Entscheidung wesentliche
  245. Bedeutung haben oder haben können. Er muss deshalb eine Anlage, die er
  246. empfehlen will, mit üblichem kritischem Sachverstand prüfen oder den Anlageinteressenten auf ein diesbezügliches Unterlassen hinweisen. Ein Berater,
  247. der sich in Bezug auf eine bestimmte Anlageentscheidung als kompetent geriert, hat sich dabei aktuelle Informationen über das Objekt, das er empfehlen
  248. will, zu verschaffen. Dazu gehört unter anderem die Auswertung vorhandener
  249. Veröffentlichungen in der Wirtschaftspresse (vgl. Senatsurteil vom 1. Dezember
  250. 2011 - III ZR 56/11, NJW 2012, 380 Rn. 10 mwN). Wenn sich nach dieser Prüfung ergibt, dass das Anlageprodukt nicht für den Kunden geeignet ist, darf diese Anlage nicht empfohlen werden. Geschieht dies gleichwohl, haftet der Anlageberater für den daraus entstandenen Schaden. Damit ist dem Kundeninteresse Rechnung getragen. Wenn sich der Anlageberater gegenüber der Vertriebsgesellschaft verpflichtet, bei der Anlageberatung nur deren Angaben und
  251. Prospekte zu benutzen, bedingt dies nicht eine geringere Pflichtenstellung hinsichtlich der Beratung des Kunden. Wenn es hier zu einer Pflichtenkollision
  252. - 14 -
  253. kommt und sich der Anlageberater deswegen außerstande sieht, das Informationsinteresse des Kunden pflichtgemäß zu erfüllen, so ist er gegebenenfalls
  254. verpflichtet, den Vertrieb der Anlage einzustellen oder den Kunden darauf hinzuweisen, dass er weitere Informationen nicht erteilen darf. Wenn sich jedoch
  255. die Anlage als für den Kunden richtig darstellt und die Chancen und Risiken der
  256. Anlage in den zur Verfügung gestellten Unterlagen zutreffend wiedergegeben
  257. werden - und auch sonst keine aufklärungsbedürftigen Umstände bekannt werden -, ergibt sich aus der internen Verpflichtung des Anlageberaters aus der
  258. Vertriebsvereinbarung kein informationsbedürftiger Interessenkonflikt, der für
  259. sich genommen eine Fehlerhaftigkeit der Anlageberatung begründen könnte.
  260. Es ergibt sich deshalb das Gesamtbild, dass im Falle einer unrichtigen Anlageberatung der Anlageberater unabhängig davon haftet, ob er sich intern verpflichtet hatte, nur die Informationsmaterialien der Fondsgesellschaft oder der
  261. Vertriebsgesellschaft zu benutzen, da dies sein Verschulden nicht ausschließen
  262. kann, oder aber die Anlageberatung ist im Kundeninteresse korrekt erfolgt. Daraus wird deutlich, dass der internen Vereinbarung mit der Vertriebsgesellschaft
  263. für sich genommen keine so große Bedeutung zukommt, dass allein wegen des
  264. Unterbleibens eines Hinweises auf diese Vereinbarung ein Anleger dazu berechtigt sein könnte, Schadensersatz zu verlangen (so bereits Senatsurteil vom
  265. 6. Dezember 2012 - III ZR 307/11, NJW-RR 2013, 293 Rn. 18 f).
  266. 26
  267. 4.
  268. Das Urteil ist daher aufzuheben und die Sache zur neuen Verhandlung
  269. und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen, da die Sache
  270. noch nicht zur Entscheidung reif ist (§ 562 Abs. 1, § 563 Abs. 1 ZPO). Das Berufungsgericht wird sich mit den weiter geltend gemachten Aufklärungspflichtverletzungen und den Einwendungen der Beklagten auseinanderzusetzen ha-
  271. - 15 -
  272. ben, wozu Stellung zu nehmen der Senat im derzeitigen Verfahrensstadium
  273. keinen Anlass hat.
  274. Schlick
  275. Herrmann
  276. Hucke
  277. Wöstmann
  278. Seiters
  279. Vorinstanzen:
  280. LG Dortmund, Entscheidung vom 08.06.2011 - 1 O 172/09 OLG Hamm, Entscheidung vom 31.01.2012 - I-34 U 110/11 -